Расширьте границы вашего бизнеса!

База Знаний

Все о создании фонда в Великобритании

February 22, 2021
Сергей Руденко
Техническая статья

Страшит порча деловой репутации за организацию нерегулируемого фонда и появление негативной информации в сети? Пугают риски уголовного и налогового преследования от ведения инвестиционной деятельности с привлечением средств третьих лиц при организации нерегулируемого фонда?

Хотите работать с самыми грамотными в финансовом плане зарубежными инвесторами и получить доступ к лицам с крупным частным капиталом (HNWI)?

Специалисты компании Eltoma Corporate Services окажут содействие в создании инвестиционного фонда и получении лицензии, тем самым обеспечив выход на международный уровень и получение законного доступа к иностранному рынку капитала.

Содержание услуги:
  • Анализ бизнеса клиента и помощь в выборе наиболее подходящей структуры и типа фонда в Великобритании (с учетом существенных различий между публичными и непубличными фондами);
  • Помощь в создании фонда в Великобритании;
  • Подготовка всей необходимой внутренней документации фонда в соответствии с требованиями FCA;
  • Оказание помощи в выборе регистрационного адреса;
  • Разработка многочисленных внутренних процедур в соответствии с требованиями FCA (например, процедуры управления партнерством, приема партнеров, исключения из партнерства, ликвидации и прочее);
  • Подача заявки в регистрационную палату;
  • Помощь в получении лицензии и разрешения регулятора FCA на выбранные виды деятельности фонда;
  • Ведение бухгалтерского учета, оказание аудиторского сопровождения;
  • Подготовка различных налоговых и финансовых отчетов;
  • Оказание помощи в разработке бизнес-плана;
  • Помощь в выборе или организации управляющей компании фонда (регулируемый фонд);
  • Помощь в разработке маркетинговой стратегии и последующем продвижении услуг фонда в Великобритании (с учетом очень четких требований к рекламе от FCA);
  • Помощь в подборе персонала, обладающего необходимыми квалификациями, соответствующими требованиям FCA;
  • Помощь в организации комплаенс-проверок и проверок, связанных с надлежащим противодействием легализации денежных средств (AML).
Наши преимущества:
  • Специалисты, обладающие высоким уровнем уровень квалицикации (ACCA, ICPAC, AIA, ATP, TEP, CIM, SAICSA);
  • Наличие офиса в Великобритании (а также в Гонконге, Сингапуре и на Кипре);
  • Наличие значительного опыта работы в компаниях «Большой четверки» и списка Fortune 100;
  • Среди сотрудников присутствуют как русскоговорящие (экспаты из России и Украины), так и граждане ЕС и Великобритании;
  • Большой опыт сопровождения финансовых компаний с лицензией FCA в Великобритании;
  • Сильная команда высококвалифицированных юристов и адвокатов, являющихся специалистами в области общего и континентального права, включая российское и украинское;
  • Бухгалтеры, обладающие опытом подготовки отчетности в соответствии с МСФО;
  • Комплексное сопровождение инвестиционного фонда (создание, лицензирование, сопровождение, подбор персонала, маркетинговые услуги, организация офиса, проведение проверок compliance и AML).

Если у вас возникли какие-либо вопросы, напишите их нам на почту info@eltoma-global.com.

Расшифровка аббревиатур

  • FSMA – Закон о финансовых услугах и рынках 2000 года;
  • FCA – Управление финансового надзора;
  • ЕС – Европейский союз
  • AIF – альтернативный инвестиционный фонд
  • UCITS – организация коллективного инвестирования в обращающиеся ценные бумаги
  • AIFM – менеджер альтернативного инвестиционного фонда
  • FCA AIFMD – Директива ЕС о менеджерах фондов альтернативных инвестиций 2011
  • OEIC – открытая инвестиционная компания
  • AUT – уполномоченный паевой траст
  • ACS – утвержденная договорная схема
  • ACD – уполномоченный корпоративный директор
  • LSE – Лондонская фондовая биржа
  • AIM – Альтернативный инвестиционный рынок
  • COLL – правила схемы коллективных инвестиций FCA
  • PRIIP – пакетные розничные и страховые инвестиционные продукты
  • EEA – европейская экономическая зона
  • MMF – фонды денежного рынка
  • MMFR – положение о фондах денежных рынков
  • NOMAD – независимый консультант, назначаемый в качестве основного консультанта. Назначается фондом, торгуемом на AIM
  • MIFID II – Директива о рынках финансовых инструментов
  • PAIF – инвестиционным фондам, уполномоченным на владение недвижимостью
  • FINROF – неотчётные офшорные фонды
РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО УПРАВЛЕНИЮ ФОНДАМИ
НОРМАТИВНО-ПРАВОВАЯ БАЗА И РЕГУЛИРУЮЩИЕ ОРГАНЫ

Как регулируется управление фондами в юрисдикции вашей страны? Какие органы несут основную ответственность за регулирование фондов, работу управляющих фондов и торговых фондов?

Управление фондами регулируется в Великобритании Законом о финансовых услугах и рынках 2000 года (FSMA), а также различными нормативными документами, созданными в соответствии с правилами FSMA и Управления финансового надзора (FCA). Директивы Европейского Союза (ЕС) обычно реализуются в Великобритании посредством законодательных актов в рамках FSMA и изменений в правилах FCA. Нормы ЕС применяются напрямую в Великобритании, без необходимости дальнейшей правовой  имплементации. Однако на практике, где это уместно, они воспроизводятся в правилах FCA. FCA – это орган, ответственный в Великобритании за регулирование деятельности фондов, управляющих фондов и торговых фондов организаций.

После референдума Великобритании о продолжении членства в ЕС в июне 2016 года, когда Великобритания проголосовала за выход из ЕС, в законодательстве соединённого Королевства не было произведено каких-либо изменений относительно директив ЕС, или  продолжения применения в Великобритании директив ЕС, и положения ЕС до сих пор применяются в Великобритании напрямую. Однако Закон о Европейском союзе (о выходе) 2018 г. аннулирует Закон «О Европейском сообществе» 1972 г., в результате которого Великобритания вступила в ЕС, и включает существующий закон ЕС во внутреннее законодательство Великобритании. Закон вступит в силу со дня выхода Великобритании из ЕС, с учетом переходного периода после выхода, в течение которого будет по-прежнему применяться закон ЕС. Этот закон также содержит делегированные полномочия, позволяющие правительству адаптировать любые законы из законодательства ЕС, к новым отношениям Великобритании с ЕС после выхода.

УПРАВЛЕНИЕ ФОНДАМИ

Регулируется ли деятельность по управлению фондами в вашей стране?

Деятельность по управлению фондами в Великобритании обычно представляет собой регулируемую деятельность по «созданию, функционированию или прекращению коллективной инвестиционной схемы», для чего требуется разрешение FCA. Кроме того, любое управляющее лицо, предоставляющее депозитарные услуги в отношении инвестиций, должно  иметь разрешение от FCA.

ПОЛУЧЕНИЕ РАЗРЕШЕНИЯ НА ВЕДЕНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОТ FCA

Как выглядит процесс получения разрешения или выдачи лицензии для работы фондов? Какие основные требования предъявляются к управляющим и операторам инвестиционных фондов в юрисдикции вашей страны?

В зависимости от конкретной осуществляемой деятельности, менеджер или оператор инвестиционного фонда обычно должны быть уполномочены FCA на выполнение следующих действий в Великобритании («регулируемые виды деятельности»):

  • управление альтернативным инвестиционным фондом (AIF) (это, как правило, относится к некоммерческим фондам);
  • управление организацией коллективного инвестирования в обращающиесяценные бумаги (UCITS) (обычно это розничный фонд);
  • управление инвестициями (например, менеджер, который не управляет фондом напрямую, а делает это, как делегированный инвестиционный менеджер, назначенный прямым управляющим фондом, или менеджер, управляющий активами одного инвестора (на отдельном счете));
  • консультирование по вопросам инвестиций (в случае, если менеджер дает совет, но не имеет права инвестировать активы, по которым он давал рекомендации);
  • создание, функционирование или завершение коллективной инвестиционной схемы (в случае организации, которая обеспечивает функционирование коллективной инвестиционной схемы, но не управляет ею). Обеспечение функционирования обычно означает ответственность за администрирование схемы в целом (например, за выполнение приказов на покупку или продажу акций или паев фонда (схемы), ведение реестра инвесторов фонда, учет фонда и оценка активов фонда);
  • организация сделок по инвестициям (это требуется для многих посреднических операций и ведения нескольких видов аутсорсинговой административной деятельности, включая заключение соглашений о дситрибуции с независимыми финансовыми консультантами (IFA), запуск «прямых» рекламных объявлений и выполнение распоряжений о покупке и продаже).
ТЕРРИТОРИЯ ПРИМЕНЕНИЯ

На какой территории применяются данные законы о правовом регулировании работы фондов? Может ли зарубежный менеджер осуществлять управленческую деятельность или предоставлять услуги клиентам в вашей юрисдикции, не имея разрешения?

В Великобритании FSMA запрещает лицам, не имеющим соответствующего разрешения, заниматься деятельностью, регулируемой законом. Осуществление регулируемой законом деятельности без разрешения является уголовным преступлением, и любой контракт, заключенный в ходе осуществления несанкционированной деятельности, не обладает законной силой. Но юридическое лицо может заниматься регулируемой деятельностью, если оно делает это «посредством бизнеса», то есть ведёт бизнес, который принимает участие в такой деятельности. Исключение составляют инвестиционные менеджеры, работающие за границей. Это лица, которые осуществляют регулируемую деятельность в Великобритании, помимо «постоянного коммерческого предприятия, которое функционирует в Великобритании». Чтобы полагаться на это исключение, контакты заграничного менеджера с клиентами из Великобритании должны быть либо предоставлены по собственной инициативе менеджером, либо по просьбе в соответствии с правилами продвижения финансовых продуктов Великобритании.

ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ

Требуется ли управляющему фонду предварительное разрешение регулирующего органа на приобретение контрольного или неконтрольного пакета акций в соответствии с вашей юрисдикцией?

Любое лицо, которое «решает» приобрести «контроль» над фирмой, уполномоченной FCA, должно получить согласие FCA перед этим. «Контроль» в данном случае достигается, благодаря владению 10 или более процентами акций или правом голоса при осуществлении управления фирмой (или ее материнской компанией) или владению акциями или правом голоса, в результате чего этот держатель может оказывать значительное влияние на управление фирмой (20% для фирм, которые единолично уполномочены управлять альтернативным инвестиционным фондом). Любое лицо, решившее впоследствии владеть 20, 30 или 50 процентами акций или правом голоса, должно снова получить предварительное согласие FCA (30 или 50 процентов для фирм, единолично уполномоченных управлять альтернативным инвестиционным фондом).

ОГРАНИЧЕНИЯ НА КОМПЕНСАЦИЮ И УЧАСТИЕ В ПРИБЫЛИ

Требуется ли управляющему фонду предварительное разрешение регулирующего органа на приобретение контрольного или неконтрольного пакета акций в соответствии с вашей юрисдикцией?

Любое лицо, которое «решает» приобрести «контроль» над фирмой, уполномоченной FCA, должно получить согласие FCA перед этим. «Контроль» в данном случае достигается, благодаря владению 10 или более процентами акций или правом голоса при осуществлении управления фирмой (или ее материнской компанией) или владению акциями или правом голоса, в результате чего этот держатель может оказывать значительное влияние на управление фирмой (20% для фирм, которые единолично уполномочены управлять альтернативным инвестиционным фондом). Любое лицо, решившее впоследствии владеть 20, 30 или 50 процентами акций или правом голоса, должно снова получить предварительное согласие FCA (30 или 50 процентов для фирм, единолично уполномоченных управлять альтернативным инвестиционным фондом).

ОГРАНИЧЕНИЯ НА КОМПЕНСАЦИЮ И УЧАСТИЕ В ПРИБЫЛИ

Существуют ли какие-либо нормативные ограничения относительно соглашений о вознаграждении управляющего фондом и распределении прибыли?

Существует пять сводов правил, регулирующих вознаграждения, применимые к разного рода старшим сотрудникам управляющих фондов Великобритании. При этом управляющий фондом может подчиняться более чем одному своду правил.

Инвестиционный менеджер, который в широком смысле является фирмой больше, чем AIF (AIFM) или организация коллективного инвестирования в переводные ценные бумаги (ОКИПЦБ), скорее всего, будет руководствоваться Кодексом вознаграждения FCA BIPRU (Кодекс BIPRU). Деятельность менеджера альтернативного инвестиционного фонда регулируется Кодексом вознаграждения FCA AIFMD (Директива ЕС о менеджерах фондов альтернативных инвестиций 2011) (Кодекс AIFMD). Менеджер UCITS руководствуется Кодексом вознаграждения UCITS FCA (Кодекс UCITS). Менеджер может применять правила в соответствии с размером и внутренней организацией, а также характером, масштабом и сложностью своей деятельности (принцип «пропорциональности»). Требования каждого Кодекса похожи, но не идентичны, и их следует внимательно изучать в индивидуальном порядке.

Некоторые инвестиционные менеджеры осуществляют свою деятельность в качестве «инвестиционных фирм IFPRU» (это фирма, которой FCA разрешено хранить деньги или активы клиентов, вести дела самостоятельно или гарантировать или размещать финансовые инструменты), их деятельность регулируется Кодексом вознаграждения IFPRU FCA (Кодекс IFPRU). В частности, Кодекс IFPRU определяет «верхний предел бонусов», так что соотношение варьируемого и фиксированного вознаграждения не может превышать 1: 1 (или 2: 1 с условием одобрения акционерами), а все варьируемые вознаграждения должны подлежать возврату, если последующая работа была выполнена плохо.

Кодекс IFPRU будет также применяться в тех случаях, если менеджер является частью банковской группы. Кодекс окончательного вознаграждения применяется  в работе фирм с двойным регулированием (Кодекс двойного регулирования).

МАРКЕТИНГОВАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ФОНДОВ
ПОЛУЧЕНИЕ РАЗРЕШЕНИЯ

Требуется ли получение разрешения на осуществление деятельности по маркетингу инвестиционных фондов согласно юрисдикции вашей страны?

Инвестиционный фонд Великобритании следует классифицировать либо как фонд ОКИПЦБ (UCITS) в соответствии с Директивой ЕС по UCITS, либо как АИФ в соответствии с Директивой управляющих альтернативными инвестиционными фондами (AIFMD), если только он не является  фондом с одним участником (деятельность фонда не классифицируется согласно AIFMD, поскольку он обслуживает только одного инвестора). В общих чертах, маркетинг фонда UCITS в Великобритании требует разрешения FCA (если он учрежден в Великобритании) или такой фонд обязан уведомить FCA (если он учрежден в государстве Европейской экономической зоны (EEA) за пределами Великобритании), в то время как на проведение маркетинговой деятельности AIF в Великобритании опять же требуется либо разрешения FCA, если AIFM учрежден в Великобритании, в противном случае данный фонд должен уведомить FCA в надлежащем порядке. Процедура уведомления AIFM за пределами Великобритании зависит от того, учреждены ли и AIFM, и AIF в государстве ЕЭЗ, везде кроме Великобритании. Если да, то процесс уведомления осуществляется в соответствии с «паспортным» режимом, действующим на территории всей ЕЭЗ. В противном случае применяются правила «национального частного размещения ценных бумаг» Великобритании. Сегрегированные счета (мандаты для одного инвестора) и совместные предприятия выходят за рамки режима AIFMD и обычно регулируются условиями, согласованными соответствующими сторонами, и правилами, вытекающими из Директивы II о рынках финансовых инструментов ЕС (MiFID II). Маркетинг сегрегированных счетов и совместных предприятий регулируется режимом продвижения финансовых продуктов Соединённого Королевства.

Для каких видов маркетинговой деятельности требуются разрешения?

Маркетинговая фондовая деятельность в Великобритании регулируется режимом продвижения финансовых продуктов Соединённого Королевства. В отношении фондов финансовое продвижение – это «приглашение или побуждение» инвестировать в фонд, в целом это охватывает все виды маркетинговой деятельности (независимо от того, запрашиваются ли они инвестором или нет). Концепция финансового продвижения актуальна для маркетинга как фондов UCITS, так и АИФ, а также любого другого инвестиционного продукта или услуги. В соответствии с правилами AIFM Великобритании, существует к тому же и более ограниченная концепция «маркетинга», применимая только к AIFM. Маркетинг, осуществляемый с этими целями – это «прямое или косвенное предложение или размещение» AIFM по инициативе или от имени AIFM. FCA интерпретирует это, как отслеживание только дистрибуции форм заявок, соглашений о подписке и аналогичных обязательных документов. В апреле 2019 года Европейский парламент проголосовал за директиву и постановление, в которых будут изложены новые правила трансграничной дистрибуции AIF и UCITS и дано унифицированное определение понятию «пре-маркетинг». Ожидается, что правила вступят в силу в ЕС в конце 2021 года.

ТЕРРИТОРИАЛЬНЫЙ ОХВАТ И ОГРАНИЧЕНИЯ

Каковы территориальные границы применения данного регулирования? Может ли зарубежная организация без разрешения осуществлять маркетинговую деятельность своих фондов в юрисдикции вашей страны?

Действие режима продвижения финансовых продуктов Соединённого Королевства распространяется на коммуникацию, осуществляемую в Великобритании, а также на рекламные акции, сделанные из-за пределов Великобритании и направленные в любую точку (внутрь или за пределы Великобритании), если они «способны оказывать влияние в Великобритании». Обратите внимание, что территория «Великобритании» в данном случае не включает Нормандские острова и остров Мэн. Рекламная акция, передаваемая на веб-сайт, доступный в Великобритании, может иметь эффект в Великобритании. Исключение распространяется только на сообщения, адресованные только лицам, которые находятся за пределами Великобритании. Продвижение финансовых продуктов в Великобритании запрещено, за исключением случаев, когда маркетинговая деятельность осуществляется или одобрена уполномоченным FCA лицом или эта деятельность не попадает под контроль режима продвижения финансовых продуктов Соединённого Королевства. Нарушение запрета является уголовным преступлением, любой контракт, заключенный в результате запрещенной рекламной акции, не имеет законной силы в отношении инвестора. Уполномоченные лица, в свою очередь, подчиняются правилам FCA о финансовом продвижении и особым ограничениям FSMA на осуществление рекламы фондов. FSMA разрешает уполномоченным лицам продвижение UCITS среди широкой публики. Правила FCA и FSMA ограничивают продвижение фондов, не связанных с UCITS, уполномоченными лицами лимитированным категориям инвесторов, в целом так же, как и категориям иностранцев, на которых это не распространяется.

Исключения из режима продвижения финансовых инструментов позволяют осуществлять продвижение фондов в Великобритании неуполномоченными лицами, включая неуполномоченные зарубежные организации, по отношению к определенным ограниченным категориям инвесторов. Основные исключённые категории (за исключением большинства AIF), при условии соблюдения правил относительно контента рекламной акции, это:

  • Профессионалы в сфере инвестиций, сюда входят также местные органы власти Великобритании и органы власти других стран;
  • компании с высокой чистой стоимостью;
  • ценные трасты, включая пенсионные фонды частного сектора, созданные как трасты;
  • большинство AIF, которым разрешено осуществлять маркетинговую деятельность в Великобритании, а также все другие институциональные инвесторы и пенсионные фонды.

Как это правило выполняется на практике, если при организации маркетинга фонда должна быть задействована местная организация?

Местное юридическое лицо не обязательно должно участвовать в процессе маркетинга фонда в Великобритании. Однако на практике привлечение местного уполномоченного лица облегчит маркетинг AIF среди индивидуальных инвесторов (при желании), поскольку уполномоченная FCA фирма может осуществлять маркетинговое продвижение AIF по отношению к физическому лицу, которое она сертифицировала, как опытного инвестора. Хотя на практике это непросто, но это, вероятно, наиболее реальный способ заниматься продвижением AIF в отношении физ. лиц в соответствии с правилами продвижения финансовых инструментов в Соединённом Королевстве. Опытный инвестор – это инвестор, достаточно осведомленный, чтобы понимать риски, связанные с предлагаемыми инвестициями.

КОМИССИОННЫЕ ВЫПЛАТЫ

Какие в вашей юрисдикции существуют ограничения для комиссионных выплат посредникам, которые они получают в связи с их маркетинговой деятельностью?

Фирма, имеющая разрешение на ведение деятельности в Великобритании, например, такая как IFA, рекомендующая розничный инвестиционный продукт, например, такой как UCITS, розничному клиенту (но не розничному клиенту, находящемуся за пределами Великобритании), может получать оплату за услуги консультации только в размере гонорара, согласованного с клиентом. Платежи, такие как начальная и промежуточная (текущая) комиссия, которую осуществляет поставщик продукта (обычно менеджер фонда) консультанту, запрещены. Кроме того, если розничный клиент покупает или продает розничный инвестиционный продукт через поставщика, который предоставляет платформу и не даёт никаких рекомендаций, поставщик продукта  может не предлагать или не платить какие-либо комиссионные выплаты.

РОЗНИЧНЫЕ ФОНДЫ
ДОСТУПНЫЕ МЕХАНИЗМЫ

Какие основные юридические механизмы используются для создания розничного фонда? Как они формируются?

Розничный фонд обычно создаётся в Великобритании, как открытый фонд UCITS. Биржевой инвестиционный розничный фонд в Великобритании (розничный ETF) обычно создаётся в виде UCITS и котируется на фондовой бирже. В качестве альтернативы, менеджер может создать закрытый механизм, как правило, для инвестирования в активы (например, недвижимость), в которые фонду UCITS не разрешено инвестировать, и использовать модель инвестиционного траста. Инвестиционный трастовый фонд обычно  котируется на фондовой бирже, чтобы инвесторы могли продавать свои акции на фондовом рынке, а также публично размещать акции (при желании).

Открытые розничные фонды

Открытые розничные фонды, которые создаются в Великобритании, это либо UCITS, либо (реже) не-UCITS, которые работают по розничным схемам (NURS). NURS – это тип фонда, не относящегося к UCITS, которому FCA выдало разрешение на дистрибуцию продукта среди розничных инвесторов в Великобритании, с более широкими инвестиционными и заемными полномочиями, чем UCITS – в частности, NURS может инвестировать в недвижимость (землю) и золото. В любом случае фонд должен быть юридически учрежден в Великобритании, как открытая инвестиционная компания (OEIC), уполномоченный паевой траст (AUT) или утвержденная договорная схема (ACS).

Термин «инвестиционная компания с переменным капиталом» – синоним открытой инвестиционной компании (OEIC). OEIC учреждается с помощью учредительного документа, по крайней мере, одного директора и акционеров (инвесторов). OEIC должна иметь уполномоченного корпоративного директора (ACD), который должен быть лицом уполномоченным FCA и является ответственным за управление фондом. Обычно единственным директором OEIC является ACD. AUT – это траст и, как таковой, он не является отдельным юридическим лицом в соответствии с законодательством Великобритании. Он строится на доверительном договоре, заключенном между доверительным собственником и управляющим фондом. Доверительный собственник держит активы (инвестиции) в доверительном управлении для бенефициаров (инвесторов), которых называют также «держателями паев», поскольку их бенефициарные интересы представлены «паями» в рамках траста. В отличие от OEIC или AUT, ACS является прозрачным с точки зрения налогообложения механизмом, созданным либо в виде схемы совместного владения, либо в форме ограниченного партнерства. Схема совместного владения представляет собой соглашение между управляющим фондом и кастодианом, согласно которому права инвесторов на активы аналогичны правам владельцев паев AUT.

Любой из этих механизмов, за исключением ACS, созданной как товарищество с ограниченной ответственностью, может быть зонтичным фондом с соответствующими субфондами. Имущество субфонда можно использовать только для погашения обязательств этого субфонда. Таким образом, каждый субфонд «зонта» отделён от остальных.

Закрытые розничные фонды

Закрытые розничные фонды, учрежденные в Великобритании, обычно представляют собой компании, зарегистрированные на основном рынке Лондонской фондовой биржи (LSE) (традиционно называются инвестиционными фондами, хотя в настоящее время они существуют в корпоративной форме). Основной рынок – самый ликвидный рынок Великобритании (предлагающий самую широкую базу инвесторов). Это также «регулируемый рынок», относительно которого применяется законодательство ЕС. Фонды, зарегистрированные на Основном рынке, могут соответственно продаваться розничным инвесторам, а также иметь право на включение в мандаты институциональных инвесторов, ограниченные инвестициями только на регулируемом рынке. Инвестиционные фонды должны соответствовать требованиям, касающимся, например, диверсификации инвестиций, чтобы иметь право на льготный налоговый режим.

Некоторые инвестиционные компании торгуются на Альтернативном инвестиционном рынке (AIM) Лондонской фондовой биржи или на её сегменте для специализированных фондов. AIM – это рынок, регулируемый биржей, а не рынок, регулируемый законодательством ЕС. Таким образом, фонду, как правило, проще и быстрее провести первоначальное предложение своих акций на AIM, а не на основном рынке (а также последующие предложения), при условии, что предложение ограничено институциональными инвесторами, поскольку соответствие «Директиве о проспектах» ЕС 2003 года в этом случае не требуется. Сегмент специализированных фондов предназначен для специализированных инвестиционных фондов, ориентированных только на профессиональных, консультируемых профессионалами, институциональных или опытных инвесторов. В этом случае следование «Директиве о проспектах» ЕС 2003 не требуется. Существуют также специальные режимы LSE для закрытых фондов, инвестирующих в венчурный капитал (венчурные фонды) и недвижимость (инвестиционные фонды в сфере недвижимости).

Большинство инвестиционных компаний, котирующихся на Лондонской фондовой бирже или осуществляющих торговую деятельность на ней, классифицируются как AIF, за исключением некоторых инвестиционных фондов недвижимости, поскольку они преследуют коммерческую, а не инвестиционную цель.

ЗАКОНЫ И ПРАВИЛА

Какие основные законы и правила регулируют деятельность розничных фондов?

Создание и функционирование открытых розничных фондов в Великобритании регулируется FSMA, различными нормативными документами, созданными в соответствии с FSMA и правилами FCA (в частности, правилами схемы коллективных инвестиций (COLL) FCA). Кроме того, с 31 декабря 2019 года Регламент ЕС по пакетным розничным и страховым инвестиционным продуктам (PRIIP) может применяться ко всем открытым розничным фондам Великобритании. В настоящее время все фонды EEA UCITS освобождены от него до 1 января 2022 года, но неясно, сохранится ли это состояние после наступления данной даты. Этот Регламент требует для каждого фонда наличие стандартного преддоговорного ключевого информационного документа. Если Регламент будет применяться, он заменит эквивалентный ключевой информационный документ для инвесторов, который в настоящее время требуется в соответствии с Директивой UCITS. Закрытые розничные фонды, созданные как компании, не являются схемами коллективного инвестирования в Объединённом Королевстве, и поэтому на них распространяются только правила финансового продвижения FSMA и FCA, и в случае если они котируются на Основном рынке LSE, то на них распространяется регистрационный регламент FCA или, если они торгуются на AIM или на Специализированном сегменте фондов Лондонской фондовой биржи – правила этих рынков. К фондам UCITS Великобритании, которые являются фондами денежного рынка (MMF) в соответствии с Положением о фондах денежных рынков ЕС 2017 (MMFR), применяются специальные правила, включая процедуры управления ликвидностью и запрет на внешнюю финансовую поддержку (такую как, например, гарантия).

АВТОРИЗАЦИЯ (ПОЛУЧЕНИЕ РАЗРЕШЕНИЯ)

Должны ли розничные фонды получать специальные разрешения или лицензию на создание или ведение торговли в юрисдикции вашей страны?

Открытые розничные фонды

Для ведения деятельности в Великобритании открытые розничные фонды должны быть либо авторизованы FCA (если они созданы в Великобритании), либо признаны FCA (если они созданы за пределами Великобритании). Любая организация, учрежденная как открытый розничный фонд в Великобритании, должна быть авторизована FCA. Большинство небританских фондов, признанных FCA, являются фондами UCITS, учрежденными в других юрисдикциях ЕЭЗ.

Закрытые розничные фонды

Закрытые розничные фонды, котирующиеся на Основном рынке Лондонской фондовой биржи или торгуемые на ее сегменте специализированных фондов, не авторизованы в качестве фондов FCA, хотя фактически листинг на Основном рынке требует одобрения FCA, как органа Великобритании регулирующего допуск ценной бумаги к официальной торговле на фондовой бирже, а проспекты основного и сегмента специализированных фондов потребуют его одобрения в соответствии с законом ЕС «Об утвержденных проспектах». Фонды закрытого типа, торгуемые на AIM, также не авторизованы FCA, по-прежнему будут подпадать под действие правил AIM. Кроме того, проспект AIM потребует утверждения FCA, если акции будут предлагаться розничным инвесторам. Любой фонд, торгуемый на AIM, должен назначить независимого консультанта в качестве уполномоченного консультанта (NOMAD), функция которого будет заключаться в подтверждении LSE соответствия фонда правилам AIM.

ТОРГОВЛЯ

Кто может торговать розничные фонды? Кому они могут продавать?

Открытые розничные фонды, уполномоченные или признанные FCA, и закрытые розничные фонды, котирующиеся на Основном рынке Лондонской фондовой биржи или торгуемые в ее сегменте специализированных фондов, могут продавать любому типу инвестора в Великобритании (хотя на практике фонд, торгуемый в сегменте специализированных фондов, не будет размещать розничные предложения, поскольку Лондонская фондовая биржа допускает на этот рынок только фонды, нацеленные на профессиональных, профессионально консультируемых, институциональных или знающих инвесторов). Фонды, торгуемые на AIM, также на практике редко предлагаются розничным инвесторам в Великобритании (любое розничное предложение потребует соблюдения Директивы о проспекте эмиссии, а фонды, торгуемые на AIM, обычно стремятся избежать расходов). Однако британские розничные инвесторы могут приобретать и приобретают акции фондов, торгуемых на AIM, на вторичном (в отличие от первичного) рынке.

Организация, продающая розничный фонд в Великобритании, должна быть авторизована FCA, если:

  • она осуществляет регулируемую деятельность в ходе торговли фонда, например, дает консультации по инвестициям или организует сделки по инвестициям;
  • осуществляет эту деятельность в Великобритании с учетом исключения для иностранцев.

На практике профессиональный дистрибьютор фондов в Великобритании, например,  IFA, обычно авторизован FCA либо потому что он дает инвестиционные советы клиентам, либо в силу его деятельности по распределению, такой как прием инвестиционных заказов клиентов и перевод их инвестиционных денежных взносов, осуществление регулируемой деятельности по «заключению сделок» в области инвестиций.

МЕНЕДЖЕРЫ И ОПЕРАТОРЫ

Существуют ли какие-либо особые требования к менеджерам или операторам розничных фондов?

Управляющий фондом UK UCITS или UK NURS, учрежденным как AUT, должен быть независим от доверительного собственника AUT и юридического лица, учрежденного в Великобритании или другом государстве ЕЭЗ. Управляющим фондом UK UCITS, учрежденным как OEIC, обычно является ACD OEIC.

Управляющий фондом UCITS Великобритании должен быть уполномочен FCA на осуществление регулируемой деятельности по «управлению UCITS» или это может быть фирма, учрежденная в другом государстве ЕЭЗ, действующая в соответствии с паспортом управляющая компания UCITS EE. Менеджер NURS должен быть уполномочен осуществлять регулируемую деятельность по управлению AIF. Управляющий закрытым розничным фондом должен быть уполномочен FCA, как правило, для осуществления регулируемой деятельности по управлению AIF. В качестве альтернативы сам фонд может быть авторизован, как самоуправляемый AIF, если у него нет внешнего AIFM.

Согласно правилам управления продуктом, введенным в 2018 году MiFID II (Директива о рынках финансовых инструментов), фирма, «производящая» новый фонд (здесь имеется в виду создание, разработка, выпуск или проектирование нового фонда), должна определять «конечных (конечных) клиентов» «целевого рынка» фонда, убедиться что её стратегия распределения совместима с этим рынком  и предпринять разумные шаги для обеспечения фактического распределения фонда на этом рынке. Как правило, этим занимается менеджер или оператор фонда, который производит продукт для этой цели, хотя это не обязательно препятствует тому, чтобы первичный дистрибьютор также был производителем. Хотя правила применяются как не к розничным фондам, так и к розничным фондам, на практике они будут иметь большее влияние на розничные фонды просто потому, что конечных клиентов и дистрибьюторов будет больше, и поэтому определение целевого рынка и мониторинг дистрибьюторов будут намного сложнее.

ОГРАНИЧЕНИЯ ПО ИНВЕСТИЦИЯМ И ЗАЙМАМ

Какие существуют ограничения на инвестирование и займ средств розничных фондов?

Полномочия по инвестированию и заимствованию средств UCITS в Великобритании (кроме MMF) изложены в правилах COLL FCA, которые также реализуют Директиву UCITS. Британский фонд UCITS (кроме MMF) может инвестировать свой портфель в следующие активы:

  • обращающиеся ценные бумаги и инструменты денежного рынка, которыми торгуют на регулируемом рынке ЕЭЗ или на «правомочном рынке» (рынок за пределами Великобритании, указанный в проспекте фонда UCITS, удовлетворяющий указанным критериям). Обращающиеся ценные бумаги включают в себя: акции, долговые ценные бумаги и а также другие ценные бумаги, такие как депозитарные расписки;
  • некоторые другие инструменты денежного рынка, выпущенные регулирующим органом;
  • другие обращающиеся ценные бумаги и инструменты денежного рынка (внебиржевые ценные бумаги) (с учетом нижнего лимита инвестиционного спреда);
  • наличные и квази-деньги (включают банковские депозиты и казначейские векселя);
  • паи в других фондах UCITS и регулируемых схемах коллективного инвестирования на определенных условиях;
  • деривативы и форвардные сделки.

На фонд UCITS в Великобритании (исключая MMF) распространяются требования к инвестиционному спреду и концентрации, а именно:

  • до 5 процентов его активов может быть инвестировано в обращающиеся ценные бумаги или инструменты денежного рынка, выпущенные одной организацией (если фонд не отслеживает индекс, когда могут применяться более высокие ограничения). Лимит в 5 процентов может быть повышен до 10 процентов и до 40 процентов портфеля;
  • подверженность риску одного контрагента по внебиржевым деривативам не может превышать 5 процентов его активов, за исключением случаев, когда контрагентом является авторизованный банк, где риск может составлять до 10 процентов
  • до 10 процентов его активов может быть инвестировано в нелистинговые ценные бумаги;
  • до 20% его активов может быть вложено в денежные депозиты одной организации;
  • до 20 процентов его активов может быть инвестировано в обращающиеся ценные бумаги и инструменты денежного рынка, выпущенные одной и той же группой (или, в исключительных случаях, до 35 процентов в акции, разрешённые к продаже или долговые ценные бумаги, выпущенные одной организацией, если фонд отслеживает индекс);
  • до 20 процентов его активов можно инвестировать в паи (в целом) любой регулируемой коллективной инвестиционной схемы (например, другого фонда UCITS) и до 30 процентов (в целом) во все другие регулируемые коллективные инвестиционные схемы;
  • до 35 процентов его активов может быть инвестировано в правительственные или государственные ценные бумаги, выпущенные одной организацией – или 100 процентов, при соблюдении следующих условий:

            – в один вид ценных бумаг можно вложить не более 30%;
            – можно приобрести, как минимум, 6 различных видов ценных бумаг;

  • фонд не может владеть более чем 10 процентами долговых ценных бумаг, выпущенных одной организацией;
  • фонд не может владеть более чем 25 процентами паев или акций, выпущенных в рамках единой регулируемой коллективной инвестиционной схемы;
  • фонд не может владеть более чем 10 процентами инструментов денежного рынка, выпущенных одной организацией

Британский фонд UCITS (исключая MMF) может занимать до 10% своих активов на временной основе. Отсюда следует, что на практике британский фонд UCITS не может брать займы для инвестиционных целей, и поэтому может делать это только для покрытия выкупа паев или акций путем продажи инвесторам – или, если это MMF, вообще не может брать в долг.

Британский фонд UCITS, который является MMF, подчиняется специализированным правилам инвестиционного права MMFR относительно спреда, концентрации и состава портфеля. Применимые правила инвестиционного портфеля будут зависеть от типа MMF и от того, является ли он «краткосрочным» или «стандартным».

На британский NURS распространяются менее строгие лимиты инвестиционного спреда, чем на британский фонд UCITS, поэтому (например) он может инвестировать:

  • до 100 процентов своих активов в недвижимое имущество (землю);
  • до 10 процентов своих активов в обращающиеся ценные бумаги, выпущенные одной организацией;
  • до 10 процентов своих активов в золото;
  • до 20 процентов своих активов в некотируемые ценные бумаги;
  • до 35 процентов своих активов в другие схемах коллективного инвестирования (включая фонды за пределами Великобритании, а также не UCITS, чьи инвестиционные и заемные возможности эквивалентны или более ограничены, чем NURS и другие не-UCITS фонды, с условием что объединенные стоимость некотируемых обращающихся ценных бумаг и других фондов (не-UCITS), не превышает 20 процентов его активов).

Кроме того, британский NURS, уполномоченный как «фонд альтернативных инвестиционных фондов», может инвестировать в ряд AIF.

Британский NURS может занимать до 10 процентов своих активов на постоянной основе и, если он отслеживает индекс, может инвестировать до 20 процентов своих активов в акции, разрешённые к продаже, или долговые ценные бумаги, выпущенные одной организацией (или, в исключительных случаях,  до 35%).

Закрытые розничные фонды

Закрытые розничные фонды, котирующиеся на Основном рынке Лондонской фондовой биржи, не подлежат ограничениям на инвестирование или займ, хотя по условиям листинга, у них должна быть опубликованная инвестиционная политика, включающая информацию по: распределению активов, диверсификацию рисков, заемным средствам и максимальным рискам. На практике фонду придется разработать свой собственный набор инвестиционных ограничений и спрашивать одобрения акционеров для их изменения.

В Великобритании закрытый розничный фонд, зарегистрированный на Основном рынке Лондонской фондовой биржи, должен удовлетворять определенным условиям инвестирования, чтобы иметь право на льготный налоговый режим. Например, бизнес компании должен строиться на инвестировании своих средств в акции, землю или другие активы с целью распределения инвестиционного риска и предоставления участникам компании преимуществ от результатов управления ее денежными средствами.

НАЛОГОВЫЙ РЕЖИМ

Какой налоговый режим применим для розничных фондов? Существуют ли исключения?

Открытые розничные фонды

В соответствии с особыми правилами, применяемыми к определённым фондам с льготным налогообложением, инвестиционным фондам, уполномоченным на владение недвижимостью (PAIF) и фондам, инвестирующим в неотчетные офшорные фонды (FINROF), AUT и OEIC обычно освобождаются от налога на доход от выбытия инвестиций (доходы с капитала), но облагаются корпоративным налогом по специальной ставке 20 процентов на доход, хотя дивидендный доход (в основном от акций) также не облагается налогом, вычеты возможны  при определенных условиях  для сумм, распределенных фондами, в основном инвестированные в долговые ценные бумаги, включая MMF (фонды облигаций) в качестве распределения дохода в виде процентных выплат.

Деятельность инвесторов фондов, которые являются физическими лицами и резидентами Великобритании, облагается налогом на выплаченные или (если фонд накапливает или реинвестирует свой доход) дивиденды, которые считаются произведенными, с учетом годовой надбавки на дивиденды в размере 2000 фунтов стерлингов без удержания. Такое распределение дивидендов, как правило, не облагается налогами для корпоративных налогоплательщиков Великобритании, таких как компании.

Частные инвесторы-резиденты Великобритании в фонды облигаций будут получать свои процента, как правило, в качестве процентов для получения особого режима налогообложения, распространяющегося ежегодно на личные сбережения при определенных обстоятельствах, без удержания. Корпоративные налогоплательщики Великобритании будут облагаются корпоративным налогом на проценты, опять же без удержания.

Инвесторы индивидуальных фондов-резидентов Великобритании, как правило, облагаются налогом на прирост капитала с прибыли, полученной от продажи паев или акций AUT или OEIC (за исключением FINROF). Инвесторы в индивидуальные фонды-нерезиденты Великобритании, как правило, не подлежат прямому обложению налогом в Великобритании (за исключением инвесторов в PAIF, получающих дивиденды от собственности) и не подлежат налогу на прирост капитала в Великобритании, за исключением случаев, когда фонд (включая PAIF или FINROF) делает значительные прямые или косвенные инвестиции (в основном 75% от общей стоимости активов) в землю Великобритании (недвижимость).

С точки зрения налогообложения отдельные инвесторы ACS рассматриваются в целом, как если бы они инвестировали непосредственно в базовые активы, если структура ACS – партнерство. Однако ACS, структурированная как схема совместного владения, прозрачна для налогообложения, но непрозрачна для прироста капитала. Таким образом, этот прирост капитала облагается налогом на уровне ACS, за исключением случаев, когда фонд, в котором находятся Aзначительные прямые или косвенные инвестиции CS (в основном, 75 процентов от валовой стоимости активов), инвестируется в землю (недвижимость) Великобритании.

Закрытые розничные фонды

Британские инвестиционные фонды освобождены от налога на прирост капитала, но в остальном, как правило, облагаются корпорационным налогом Великобритании в размере 19 процентов (с 1 апреля 2020 года – 17 процентов). Индивидуальные инвесторы в инвестиционные фонды облагаются налогом так же, как и отдельные акционеры других британских компаний, за исключением того, что инвестиционные фонды, в основном инвестирующие в долговые ценные бумаги, могут выбрать такое же налогообложение, как и для фондоы облигаций AUT и OEIC (включая выплату дивидендов в виде распределения процентов) в пределах дохода с процентов, который они получают.

ЗАЩИТА АКТИВОВ

Должен ли портфель активов розничного фонда принадлежать отдельному местному кастодиану? Какие существуют правила по защите активов фонда?

Открытые розничные фонды Великобритании должны выбрать независимую организацию (кастодиана) для хранения своих активов. Это должен быть попечитель для AUT или депозитарий для OEIC. Доверительный управляющий должен быть независимым от менеджера и авторизован в Великобритании или, если он учреждён в другом государстве ЕЭЗ, иметь коммерческое предприятие в Великобритании. Депозитарий также должен быть учрежден в Великобритании или, если он учрежден в другом государстве ЕЭЗ, иметь коммерческое предприятие в Великобритании. Доверительные управляющие и депозитарии должны быть авторизованы FCA, поскольку эти виды деятельности относятся к регулируемым. На них будут распространяться правила FCA об активах клиентов (CASS) по хранению активов, выполение которых гарантирует, что кастодианы соблюдают профессиональные стандарты заботы и осторожности, в том числе при назначении  субхранителей. Депозитарии фондов UCITS и доверительные управляющие (в случае AUT) несут строгую ответственность за потерю активов, находящихся на хранении, аналогично депозитариям AIF.

Большинство закрытых розничных фондов, торгуемых в Великобритании, – это AIF. Согласно AIFMD, AIF должен назначить депозитария, если AIF учрежден и управляется в ЕЭЗ. Закрытые розничные фонды согласно AIFMD не обязаны назначать депозитарии, поскольку фонд или AIFM учреждается за пределами ЕЭЗ (или фонд управляется  AIFM, с ограниченными полномочиями), на практике назначают кастодиана, который и будет хранить активы, такие как котирующиеся ценные бумаги, которым требуется кастодиан с целью совершения торговых расчетов.

УПРАВЛЕНИЕ

Каковы основные требования к управлению розничным фондом, созданным в вашей юрисдикции?

Требования к регистрации и организационному управлению для фондов UK UCITS, созданных как AUT, OEIC или ACS, в основном одинаковы. Все должны иметь разрешение FCA. Соответственно, в FCA подается заявление с указанием:

  • проект проспекта;
  • проект учредительного документа, если это OEIC;
  • договор доверительного управления, в случае AUT, или соглашение о партнерстве с ограниченной ответственностью, или договор о совместном владении, в случае ACS;
  • модель портфолио;
  • заявление;
  • специальный сертификат, выданный адвокатом, который подтверждает что учредительные документы соответствуют действующим нормам.

У FCA есть два месяца на рассмотрение заявки для UCITS.

Фонды UCITS, учрежденные в других странах ЕЭЗ, могут быть признаны FCA разрешёнными для продажи в Великобританию в рамках процесса паспортизации ЕС. В рамках этого процесса менеджер UCITS предоставляет письмо с уведомлением и документацию по фонду регулятору своего государства происхождения в ЕЭЗ, который затем одобряет заявку и отправляет документы в FCA.

Определенные схемы, которые считаются сопоставимыми с разрешенными в Великобритании схемами, также могут быть признаны FCA разрешёнными для продажи в Великобританию. Однако на практике такие фонды редко получают разрешения, если только они не созданы на Гернси, острове Мэн или Джерси.

Как отмечалось ранее, большинство закрытых розничных фондов в Великобритании, в отличие от их менеджеров, не подпадают под действие правил FCA, хотя их менеджер или сам фонд, если он (редко) самоуправляемый, будут подпадать под действие правил FCA.

Закрытый биржевой розничный фонд, зарегистрированный на бирже или торгуемый на бирже, подчиняется требованиям к корпоративному управлению, установленным правилами биржи, на которой он зарегистрирован или торгуется. В частности, Правила листинга FCA, применимые к основному рынку LSE, требуют, чтобы большинство членов совета директоров фонда были независимы от инвестиционного менеджера.

ОТЧЁТНОСТЬ

Может ли управляющий или оператор розничного фонда накладывать какие-либо ограничения на выдачу, передачу и погашение процентов?

Открытые розничные фонды Великобритании должны предлагать выпуск и выкуп (обратный выкуп) акций или паев инвесторам или у инвесторов каждый операционный день. В каждом месяце должно быть не менее двух операционных дня с интервалом не менее двух недель. Розничные фонды могут ограничивать количество выпущенных акций или паев при условии, что это соответствует проспекту фонда. Розничные фонды с ежедневным операционным днем ​​могут отложить погашение до следующего операционного дня, если запросы на погашение за конкретный день превышают 10 процентов стоимости фонда или какую-либо другую разумную долю, указанную в проспекте, при определенных условиях. Операции с открытыми розничными фондами также могут быть временно приостановлены в исключительных обстоятельствах и в тех случаях, когда это оправдано интересами держателей паев или акционеров. Об этом необходимо немедленно сообщить в FCA. Кроме того, специальные правила применяются к приостановке погашения фондов UK UCITS, которые являются MMF в соответствии с процедурами управления ликвидностью MMFR. UK NURS может вводить ограниченные соглашения о погашении (чтобы ограничить погашение до одного раза в шесть месяцев), если это фонд недвижимости, который имеет инвестиционную цель, предусматривающую определенный уровень дохода (защита капитала), или является фондом альтернативных инвестиционных фондов.

Акции закрытых розничных фондов, котирующихся в Великобритании или торгуемых на бирже, торгуются на бирже. Обычно условием листинга или допуска к торгам, а также допуска акций к системе торговых расчетов является отсутствие ограничений на передачу акций, хотя ограничения могут быть в некоторых случаях ослаблены(например, переводы лицам из США). Закрытый розничный фонд в Великобритании может выкупить свои акции за счет распределяемой прибыли – метод, который иногда используется для уменьшения дисконта торговой цены к стоимости чистых активов (чистых инвестиций) фонда.

НЕРОЗНИЧНЫЕ ОБЪЕДИНЕННЫЕ ФОНДЫ
ДОСТУПНЫЕ МЕХАНИЗМЫ

Какие основные юридические механизмы используются для создания некоммерческого фонда? Как они формируются?

Нерозничные фонды, отличные от товариществ с ограниченной ответственностью, обычно создаются за пределами Великобритании, в оффшорной юрисдикции, поскольку в Великобритании нет свободных от налогообложения фондов, не связанных с розничной торговлей, кроме несанкционированных паевых фондов, открытых только для освобожденных от налогов держателей паев в Великобритании.

На практике закрытые нерозничные фонды, такие как фонды прямых инвестиций, обычно создаются как английские или неанглийские (оффшорные) партнерства с ограниченной ответственностью, а открытые нерозничные фонды, такие как хедж-фонды, создаются как офшорные открытые компании или трасты. Шотландские коммандитные товарищества, которые, в отличие от английских коммандитных товариществ, являются отдельными юридическими лицами, иногда используются в качестве фондовых механизмов, не связанных с розничной торговлей (например, для схем частного капитала с «удерживаемым процентом», поскольку они являются закрытыми, но все же прозрачными для налогообложения). Обычно в качестве оффшорных юрисдикций для товариществ с ограниченной ответственностью, не связанных с розничной торговлей, выступают Каймановы острова, Гернси и Джерси, а для компаний, не связанных с розничными инвестициями, – Каймановы острова и Ирландия.

Финансовые инструменты закрытого типа, котирующиеся на бирже, которые предлагаются только не розничным инвесторам, обычно создаются на Гернси или Джерси.

ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ АКТЫ И НОРМАТИВНЫЕ ДОКУМЕНТЫ

Каковы основные законы и другие своды правил регулируют нерозничные фонды?

Нерозничные фонды подпадают под действие применимого законодательства юрисдикции страны их создания. Большинство оффшорных юрисдикций предъявляют относительно легкие требования к созданию и эксплуатации этих механизмов, при условии, что они предлагаются только профессиональным инвесторам.

Находящиеся в Великобритании менеджеры нерозничных фондов подпадают под действие закона Великобритании, вводящего AIFMD, поскольку они осуществляют регулируемую деятельность по управлению AIF. Требования AIFMD применяются к AIF косвенно, через наложение обязательств на AIFM (например, назначение депозитария). Кроме того, определенные типы нерозничных фондов могут квалифицироваться в Великобритании, как европейские фонды венчурного капитала или Европейские фонды социального предпринимательства в соответствии с законодательством ЕС, применимым к AIFM. Например, субпороговые AIFM могут получить такое определение фонда, чтобы позволить ему продаваться «профессиональным инвесторам» (см. Вопрос 26) и некоторым другим крупным инвесторам на всей территории ЕЭЗ по паспорту ЕС.

AUT, OEIC или ACS могут быть учреждены в Великобритании в качестве схемы квалифицированного инвестора (QIS), схемы с ограниченными инвестиционными полномочиями, разрешенной FCA и доступной только профессиональным и опытным розничным инвесторам. На практике из-за этого ограничения было создано очень мало QIS. Поскольку QIS не является UCITS, он будет представлять собой AIF регулирующийся  AIFMD.

Британский AIF, являющийся MMF, должен соответствовать специальным инвестиционным требованиям MMFR, правилам распределения, концентрации и состава портфеля, а также процедурам управления ликвидностью фонда и запрету на внешнюю финансовую поддержку (например, гарантии). Применимые правила инвестиционного портфеля будут зависеть от типа MMF и от того, является ли он «краткосрочным» или «стандартным».

РАЗРЕШЕНИЕ

Должны ли фонды, не являющиеся розничными, иметь разрешение или лицензию на создание или торговлю в вашей юрисдикции?

Британский управляющий нерозничного фонда (где бы фонд ни был учрежден) (AIFM) обычно должен быть авторизован в соответствии с FSMA. Британские AIFM, за исключением «подпороговых», будут подчиняться AIFMD ЕС во всех отношениях. Сам фонд не должен и не может) получить разрешение или лицензию, за исключением отдельных случаев, касающихся  европейских долгосрочных инвестиционных фондов (ELTIF), которые должны быть авторизованы в соответствии с Регламентом ЕС ELTIF. ELTIF должны в первую очередь инвестироваться в небольшие компании и можетт предоставлять инвесторам только ограниченные права на выкуп. Они могут продаваться на всей территории ЕЭЗ под «паспортом» ЕС нерозничным инвесторам и (при определенных условиях) также розничным инвесторам.

Субпороговые AIFM – это AIFM, совокупные AIF активы которых под управлением по всему их портфелю не превышают 100 миллионов евро или, если фонды не имеют заемных средств и (в течение как минимум пяти лет) функционируют, как закрытые, 500 миллионов евро. Субпороговые AIFM подпадают под действие ограниченного режима AIFMD, но большинство из них должны быть авторизованы в рамках FSMA и соответствовать правилам FCA.

Для маркетинга в Великобритании среди нерозничных («профессиональных») инвесторов, AIF можно классифицировать следующим образом:

  • фонд из ЕЭЗ (включая Великобританию), управляемый AIFM из ЕЭЗ (включая Великобританию) выше порогового значения, который, при условии утверждения или уведомления FCA и соблюдения требований AIFMD, может продаваться в Великобритании  британским AIFM, и в соответствии с паспортными правилами AIFMD – не британским AIFM;
  • фонд, не входящий в ЕЭЗ, управляемый AIFM ЕЭЗ (включая Великобританию) выше порогового значения, который может продаваться в Великобритании после уведомления FCA при условии соблюдения требований AIFMD;
  • фонд, управляемый AIFM, не входящим в ЕЭЗ (включая подпороговую AIFM, не входящую в ЕЭЗ), если фонд основан в пределах или за пределами ЕЭЗ и может продаваться в Великобритании после уведомления FCA при условии соблюдения с AIFMD;
  • фонд, управляемый подпороговым AIFM ЕЭЗ (включая Великобританию), который может торговаться в Великобритании при условии соблюдения общего режима продвижения финансовых продуктов Великобритании.
МАРКЕТИНГ

Кто может продвигать фонды, не относящиеся к розничным? Кому они могут быть проданы?

Нерозничные фонды могут продвигаться в Великобритании через AIFM (ЕЭЗ (если они не ниже порогового значения) или не из ЕЭЗ), профессиональным инвесторам (профессиональным клиентам согласно MiFID II, включая физических лиц (например, инвестирование через семейные офисы) и местные органы власти, удовлетворяющие финансовым условиям, которые рассматриваются как профессиональные инвесторы). На практике частным лицам и местным властям может быть сложно выполнить эти финансовые условия. Отдельно правила продвижения финансовых продуктов Великобритании позволяют продавать нерозничные фонды ряду других типов институциональных и индивидуальных инвесторов. В частности, в соответствии с этими правилами фонды, нерозничные фонды могут продаваться местным властям и различным категориям индивидуальных инвесторов (например, сертифицированным опытным инвесторам при соблюдении условий, касающихся содержания рекламной акции.

Лицо, продающее нерозничный фонд в Великобритании, должно иметь разрешение FCA, если оно:

  • осуществляет регулируемый вид деятельность в ходе маркетинга фонда, такую ​​как консультирование по инвестициям или организация сделок по инвестициям;
  • осуществляет такую ​​деятельность в Соединенном Королевстве согласно FSMA (с учетом исключения для иностранных лиц).

На практике британские посредники (например, консультирующие менеджеры по маркетинговым стратегиям в Великобритании или поиск потенциальных британских инвесторов) обычно имеют разрешение FCA.

Брексит и его последствия

В результате референдума Великобритании о продолжении членства в ЕС в июне 2016 года, Великобритания приняла решение покинуть ЕС. После выхода Великобритании, и закон ЕС, действующий на момент выхода, будет продолжать применяться в Великобритании, также как и закон ЕС, вступающий в силу после выхода и действующий в течение переходного периода. По истечении этого периода Великобритания сможет сохранить, изменить или отменить законодательство ЕС, применяемое в Великобритании (прямо или косвенно). Ключевым моментом здесь является то, что, хотя это законодательство является производным от ЕС, оно будет применяться только в Великобритании, а не на всей территории ЕЭЗ, если (но только в пределах сделки) какая-либо специальная сделка между ЕС и Великобританией эффективно сохранит её более широкий диапозон ЕЭЗ (например, как результат режима «эквивалентности» для управляющих фондами Великобритании, открывающего им «доступ на рынок» ЕЭЗ, при условии, что применимые нормативные акты Великобритании считаются «эквивалентными» соответствующим постановлениям ЕС). Неясно, будут ли действительно заключены какие-либо индивидуальные сделки для индустрии финансовых услуг Великобритании, хотя отрасль требует от правительства Великобритании переговоров, в частности, о сохранении прав паспортизации ЕС (доступа на рынок) для управляющих фондами Великобритании (розничных и нерозничных) и для розничных фондов Великобритании. Несмотря на это отсутствие ясности, большинство наблюдателей действительно ожидают заключения таких сделок.

Если таковых не будет, наиболее важным последствием выхода из ЕС в конце переходного периода будет то, что управляющие фондами Великобритании потеряют эти паспортные права, которые в настоящее время позволяют им:

  • вести «трансграничный» бизнес на всей территории ЕЭЗ (включая обслуживание клиентов в ЕЭЗ из Великобритании);
  • открывать филиалы по всему ЕЭЗ;
  • продавать UCITS и (большинство) AIF на всей территории ЕЭЗ;
  • получать доступ ко всем финансовым рынкам, регулируемым ЕЭЗ, центральным клиринговым контрагентам и системам клиринга ценных бумаг.

Кроме того, без специальной сделки в конце переходного периода фонды UK UCITS автоматически потеряют свой ярлык «UCITS», и для любой передачи управления инвестициями управляющим фондом EEA UCITS британскому управляющему фондом, вероятно, потребуется менеджер из ЕЭЗ, чтобы сохранить более значительное административное и управленческое присутствие в ЕЭЗ (за пределами Великобритании), чем сейчас, что сделает делегирование менее привлекательным.

ОГРАНИЧЕНИЯ ВЛАДЕНИЯ

Ограничивают ли правила защиты инвесторов владение нерозничными фондами для определенных категорий инвесторов?

В Великобритании нет правил защиты инвесторов, ограничивающих владение некоммерческими фондами (включая фонды, зарегистрированные на бирже) определенным классам инвесторов. Существуют правила, которые ограничивают в Великобритании торговлю нерозничных фондов определенным классам инвесторов, и определенные типы инвесторов, такие как пенсионные фонды Великобритании и благотворительные организации Великобритании, подпадают под действие правил, которые устанавливают типы инвестиций, которыми они могут заниматься по пруденциальным причинам или по соображениям управления рисками. Кроме того, уполномоченные FCA лица должны гарантировать, что любые инвестиции, рекомендованные клиенту, будь то розничные или нерозничные, подходят для клиента. Существуют также правила, которые применяются к фирмам, продающим «сложные» финансовые продукты, включая нерозничные фонды, только на условиях реализации розничным клиентам (т. е. без предоставления рекомендаций), чтобы гарантировать, что любой проданный продукт подходит покупателю.

МЕНЕДЖЕРЫ И ОПЕРАТОРЫ

Существуют ли какие-либо особые требования к менеджерам или операторам нерозничных фондов?

Правила FCA для AIFM охватывают (среди прочего) финансовые ресурсы, управление рисками и ликвидностью, оценку, делегирование, назначение депозитария фонда, регулируемую отчетность, раскрытие информации для инвесторов (прозрачность) и анти-«корпоративный рейдинг». Эти правила представляют собой принятые международные стандарты передовой практики для AIFM, включая менеджеров хедж-фондов. Управляющий нерозничным фондом также должен соблюдать все применимые местные правила юрисдикции, в которой учрежден фонд. Например, в Ирландии есть правила управления и отчетности, необходимые к соблюдению фондами, созданными в Ирландии.

НАЛОГОВЫЙ РЕЖИМ

Каков налоговый режим применяется по отношению к нерозничным фондам? Есть ли исключения?

Фонды, организованные как партнерства, обычно освобождаются от прямых налогов в Великобритании. Таким образом, в целом инвесторы партнерства облагаются налогом, если они к этому моменту инвестировали напрямую в соответствующие активы партнерства.

Фонды, оформленные как оффшорные компании, также обычно не облагаются прямыми налогами в Великобритании при условии, что их деятельность в противном случае будет представлять собой торговлю в Великобритании с целями получения  разрешения на льготный режим налогообложения в Великобритании (в том числе через постоянное представительство зависимого агента), управляющий квалифицируется, как имеющий право на инвестиции в Великобритании без  уплаты налогов.

В соответствии с правилами британских оффшорных фондов инвесторы-резиденты Великобритании, как правило, облагаются подоходным налогом с прибыли, полученной от продажи холдингов в оффшорных компаниях, если фонд не утвержден HMRC в качестве «подотчетного фонда» и не сообщает о своих доходах ежегодно инвесторам из Великобритании и HMRC. Если это так, то инвесторы-резиденты Великобритании платят налог на прирост капитала с прибыли, полученной по активам их подотчетных фондов, но будут облагаться подоходным налогом (если применимо) с любых доходов, сообщаемых этим подотчетным фондом (независимо от того, распределены они или нет). Специальные правила могут применяться для предотвращения двойного учета в отношении налогообложения холдингов в фонде отчетности, а специальные правила могут также трактовать выплаты из фондов облигаций в широком смысле, как если бы они были заинтересованы в налогообложении, и требуют от плательщиков корпоративного налога Великобритании ежегодно платить налог с вложений в фонды облигаций.

ЗАЩИТА АКТИВОВ

Должен ли портфель активов нерозничного фонда принадлежать отдельному местному кастодиану? Какие существуют правила для защиты активов фонда?

AIFMD (для тех, кто в Великобритании) требует, чтобы менеджер ЕЭЗ из АИФ ЕЭЗ назначил депозитария для хранения активов фонда в качестве кастодиана и для выполнения некоторых других надзорных функций, таких как мониторинг денежных счетов фонда и оценка его активов. Депозитарий AIF несет ответственность за потерю любого из активов фонда сам, в качестве кастодиана или суб-хранителя любого из активов фонда (жёсткое обязательство), если только он не может доказать, что убыток возник в результате внешнего события, случившегося вне его разумного контроля, последствия которого были бы неизбежны, несмотря на все разумные усилия, предпринятые с его стороны. Если депозитарий ведет бизнес в Великобритании, этот бизнес также будет подпадать под действие правил FCA CASS о хранении активов, призванных гарантировать, что кастодианы соблюдают профессиональные стандарты заботы и осмотрительности, в том числе при назначении суб-кастодианов.

Управляющему из ЕЭЗ, не АИФ ЕЭЗ не торгующему в ЕЭЗ не нужно назначать депозитария. Управляющий из ЕЭЗ, не АИФ ЕЭЗ, но торгующий в ЕЭЗ должен назначить одну или несколько организаций для выполнения депозитарных и контрольных функций («облегченные депозитарные функции»), но правило строгой ответственности к хранению не применяется.

УПРАВЛЕНИЕ

Каковы основные требования к управлению нерозничным фондом, сформированном в вашей юрисдикции?

Британский управляющий нерозничным фондом (британский AIF), обычно должен быть уполномочен FCA, как AIFM. Британский AIFM (за исключением подпороговых) должен обратиться в FCA за разрешением на торговлю британского (или не британского) AIF в Великобритании и предоставить подробную информацию об AIF и копию его проспекта в FCA. Затем у FCA есть 20 рабочих дней, в течение которых она может предоставить или отказать AIFM в разрешении на торговую деятельность AIF.

Британский AIFM (за исключением подпороговых) должен уведомить FCA перед началом торговли AIF, не входящего в ЕЭЗ, в Великобритании и предоставить необходимую информацию. AIF может осуществлять торговую деятельность после этого уведомления (хотя на практике он будет ждать подтверждения уведомления от FCA, что обычно занимает день или около того).

Британский AIF сам не подчиняется организационным правилам, хотя его менеджер (AIFM) подчиняется таким правилам. AIFM должен раскрывать информацию об AIF инвесторам на периодической основе.

Какие существуют требования к периодической отчетности нерозничных фондов?

Британский AIFM (кроме подпороговых) должен для каждого AIF из ЕЭЗ, которым он управляет, и для каждого AIF (где бы он ни был утверждён), который торгуется в EEA:

  • готовить годовой отчет. Отчет должен содержать финансовую отчетность фонда и раскрывать, например, информацию о вознаграждении, выплаченном AIFM своему персоналу, с разбивкой на фиксированные и переменные суммы, а также о вознаграждении, выплаченном его высшему руководству и сотрудникам, действия которых существенно влияют на риски конкретного АИФ;
  • раскрывать информацию об AIF (например, изменения ликвидности, кредитного плеча или профиля риска) инвесторам AIF на периодической основе;
  • регулярно сообщать FCA, среди прочего, об основных рисках AIF, профилях рисков и категориях активов (Приложение IV в отчёте).
ОТДЕЛЬНО УПРАВЛЯЕМЫЕ СЧЕТА
СТРУКТУРА

Как обычно структурируются отдельно управляемые счета в вашей юрисдикции?

Отдельно управляемый (сегрегированный) счет в Великобритании обычно структурируется тем, что клиент назначает кастодиана для хранения своих инвестиций на счете в соответствии с соглашением о хранении и дает управляющему инвестициями полное право по своему усмотрению приобретать и распоряжаться инвестициями на счете в соответствии с отдельным соглашением об управлении инвестициями (IMA) с учетом инвестиционных целей и ограничений, изложенных в IMA.

КЛЮЧЕВЫЕ ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ

На какие ключевые юридические вопросы следует обратить внимание при создании отдельно управляемого счёта?

Условия для отдельно управляемого счёта в Великобритании обычно устанавливаются в IMA между инвестором и менеджером. Часто этот документ является предметом интенсивных переговоров. Инвестор будет стремиться, в частности, согласовывать условия, касающиеся:

  • гонорары управляющего, включая оплату за фиксированную прибыль;
  • стандарт осторожности, требуемой от менеджера (например, разумная осторожность (недопущение халатного исполнение) или только недопущение грубой халатности);
  • ограничения ответственности менеджера (например, стоимостью активов под управлением);
  • любое возмещение, предоставленное менеджером клиенту (например, если менеджер нарушает свои стандарты обслуживания) или клиентом менеджеру (например, при условии, что менеджер действует в рамках своих полномочий);
  • срок (продолжительность) и расторжение договора.

К менеджеру будут применяться правила FCA, касающиеся, например, наилучшего исполнения, агрегирования и распределения клиентских заказов, ведения учета, аутсорсинга, управления рисками и конфликтов интересов.

РЕГУЛИРОВАНИЕ

Регулируется ли в вашей юрисдикции управление или маркетинг отдельно управляемых счетов?

Управление отдельно управляемым счетом в Великобритании будет представлять собой регулируемую деятельность по управлению инвестициями и требует авторизации FCA.

Отдельно управляемый счет в Великобритании вряд ли будет представлять собой AIF. На торговлю с отдельно управляемого счёта в Великобритании распространяется общий режим финансового продвижения Великобритании. В целом, лицо, не уполномоченное FCA, может торговать с отдельно управляемого счета в Великобритании только с профессиональными инвесторами, местными властями, компаниями с высоким уровнем дохода, крупными трастами (например, пенсионные фонды частного сектора) и сертифицированными опытными или состоятельными физическими лицами-инвесторами. Уполномоченное FCA лицо может торговать с отдельно управляемого счета в Великобритании любому инвестору при условии соблюдения требований FCA и правил общения с инвесторами (например, требования, чтобы информация была честной, ясной и не вводящей в заблуждение).

ОБЩЕЕ
ПРЕДЛАГАЕМЫЕ РЕФОРМЫ

Есть ли предложения по дальнейшему регулированию фондов, управляющих фондами или маркетологов фондов в вашей юрисдикции?

Что касается AIFMD, Комиссия ЕС в настоящее время оценивает возможность расширения торгового «паспорта» AIFMD для всех AIFM ЕЭЗ для сверхпороговых AIFM, чтобы охватить AIFM, не входящие в ЕЭЗ, и AIFM с превышением порогового значения, торгуемые AIF, не входящие в ЕЭЗ, при условии, что AIFM или AIF, не входящий в ЕЭЗ, происходят из указанного государства, не входящего в ЕЭЗ (третьей страны). Это будет на основании предполагаемого соответствия этой страны требованиям AIFMD. (Надзорное) Европейское управление по ценным бумагам и рынкам ЕС (ESMA) в июле 2016 г. выпустило окончательную рекомендацию для Комиссии по продлению действия паспорта на третьи страны, подтвердив  что нет никаких существенных препятствий для его выдачи в отношении AIFM и AIF. учрежденных в Канаде, Гернси, Японии, Джерси и Швейцарии и дав квалифицированные консультации в отношении Австралии, Бермудских островов, Каймановых островов, Гонконга, острова Мэн и Соединенных Штатов (отмечая аспекты режимов этих стран, которые должны измениться к моменту выдачи этих паспортов). После получения этой рекомендации Комиссия не предприняла никаких дальнейших существенных шагов по распространению действия паспорта на AIFM и AIF третьих стран. В настоящее время неясно, сделает ли она это и, если да, то когда. Брексит усложняет проблему, поскольку после него Великобритания сама станет «третьей» (не входящей в ЕЭЗ) страной без паспортов, если только сделка между ЕС и Великобританией не позволит AIFMD действовать как сейчас. AIFMD также предполагает, что ESMA будет давать рекомендации Европейской комиссии о прекращении действующих национальных режимов частного размещения в государствах ЕЭЗ (не AIFMD) для AIFM, не входящих в EEA, и AIFM, управляющих AIF, не входящих в EEA. Такого совета еще не было, и неясно, когда (и будет ли) он появится.

Отдельно ЕС предлагает дальнейшую гармонизацию реализации AIFMD в ЕЭЗ. В частности, это будет включать определение «торговли» AIF ЕЭЗ со стороны AIFM ЕЭЗ, которое шире, чем нынешнее понимание этого термина FCA. Если Великобритания все еще будет подчиняться законодательству ЕС, то на практике это продлит время, когда торговля AIF ЕЭЗ в Великобритании с помощью AIFM ЕЭЗ будет одобряться и получать разрешение от  FCA.

ЕС предлагает ввести новые требования к достаточности капитала для всех инвестиционных фирм ЕЭЗ (включая управляющих фондами Великобритании). Они будут вводиться поэтапно в течение пятилетнего периода (начиная с 2020 года) и, как ожидается, не приведут к какому-либо общему увеличению капитала, требуемому управляющими фондов.

ОФИЦИАЛЬНЫЙ ЛИСТИНГ

Каковы особые требования к листингу на фондовой бирже розничных и не розничных фондов?

Большинство закрытых фондов, котирующихся на Основном рынке LSE, это AIF, хотя их статус позволяет распределять их среди розничных инвесторов (при желании). Многие открытые биржевые фонды UCITS теперь также котируются на Основном рынке LSE.

ЗАРУБЕЖНЫЕ ИНВЕСТИЦИОННЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ

Можно ли сменить страну регистрации для инвестиционного инструмента в вашей юрисдикции?

Перевести зарубежный фонд в Великобританию невозможно. Тем не менее, возможно ввести в действие схему, согласно которой зарубежный фонд ликвидируется, а инвесторы вместо этого получают проценты в британском фонде, в зависимости от местного небританского законодательства, регулирующего деятельность зарубежных фондов.

ИНОСТРАННЫЕ ИНВЕСТИЦИИ

Существуют ли какие-либо особые правила, касающиеся возможности иностранных инвесторов вкладывать средства в фонды, созданные или управляемые в вашей юрисдикции, или внутренних инвесторов инвестировать в фонды, созданные или управляемые за рубежом?

Помимо торговых ограничений в этом отношении нет никаких специальных правил.

Хотя закон ЕС продолжает применяться к Великобритании, он запрещает любые  правила, которые не позволяют гражданам других государств ЕЭЗ инвестировать в Великобритании или гражданам Великобритании, инвестирующим в других государствах ЕЭЗ.

ФОНДЫ, ИНВЕСТИРУЮЩИЕ В ДЕРИВАТИВЫ

Существуют ли в вашей юрисдикции какие-либо особые требования к фондам, инвестирующим в деривативы?

Регламент ЕС по европейской рыночной инфраструктуре 2012 (EMIR) регулирует внебиржевую торговлю деривативами в ЕЭЗ. В отношении внебиржевых сделок с деривативами в ЕЭЗ фондами Великобритании EMIR налагает следующие обязательства:

  • Торговая отчетность зарегистрированного торгового репозитория ЕЭЗ. Управляющий фондом может делегировать это обязательство, например, контрагенту по сделке;
  • клиринг определенных сделок уполномоченным ЕЭЗ центральным контрагентом (ЦКА) или признанным ЦКА, не входящим в ЕЭЗ, если фонд является UCITS или AIF, управляемый регулируемым ЕЭЗ AIFM, а контрагент является (в широком смысле) профессиональным финансовым лицом или, если нет, соответствует указанным финансовым критериям. В настоящее время это обязательство распространяется только на сделки с определенными процентными ставками и кредитными деривативами, которые также постепенно вводятся;
  • снижение рисков в отношении сделок, не подлежащих клиринговому обязательству, включая обмен маржи, если фонд и контрагент такие же, как указано выше (для начальной маржи, они всё ещё вводятся), подтверждение сделки и сверка, согласованные процедуры разрешения споров и портфель сжатие.
Свяжитесь с нами для получения дополнительной информации