Корпоративные конфликты случаются очень часто, особенно когда в компании два акционера и уставной капитал поделён 50/50. Но не стоит думать, что самые серьезные корпоративные конфликты бывают только в случае 50/50. Страдают и миноритарные акционеры, а иногда и мажоритарные, когда они не могут провести нужные для бизнеса решения, которые, в силу различных причин, блокируются другими акционерами. Самый типичный вариант решения такого конфликта – это закрытие компании и «сворачивание» бизнеса, так как акционеры, скорее всего, никогда не смогут договориться, как поделить незаработанную прибыль, решить вопрос о том, кто будет управлять банковским счетом и т. д. За время нашей профессиональной деятельности мы видели таких конфликтов немало. Бывает даже, что акционеры знают друг друга десятилетиями и в самом начале совместного бизнеса утверждают, что являются лучшими друзьями, а через какое-то время расстаются злейшими врагами. Самое интересное, что в момент регистрации офшорной компании мы всегда заостряем внимание на потенциальном риске конфликта между акционерами и предлагаем договориться «на берегу» обо всех взаимоотношениях, закрепив это письменным соглашением сторон. Однако люди все разные: кто-то прислушивается к подобным советам, но находятся и самонадеянные лица, которые игнорируют подобные рекомендации. Тут, как говорится, «бог с ними», ведь каждый учится только на собственных ошибках, а мы можем лишь рекомендовать что-то и ненавязчиво советовать. Кстати сказать, наш опыт и практические знания позволяют нам анализировать ошибки клиентов и разрабатывать юридический документ, который детально пропишет различные механизмы по управлению компанией на основе разумного компромисса. Хотелось бы подчеркнуть фразу «разумного компромисса», так как если разумного компромисса не удается достигнуть, то и не стоит начинать этот путь, потому что он, вероятнее всего, приведет к разбитым надеждам и, как следствие, к финансовым потерям.
Что можно сделать, чтобы «договориться на берегу»? Один из вариантов – это составить акционерный договор. Акционерный договор является непубличным документом, то есть его, кроме самих участников договора, никто не видит, если, конечно, сами участники акционерного договора не раскроют его детали третьей стороне. Договор акционеров дает возможность прописать в этом документе все, о чем договорились стороны. В случае возникших споров и несогласий с этим договором всегда можно будет обратиться в суд, чтобы возместить ущерб пострадавшей стороне. Чтобы правильно составить акционерный договор, мы настоятельно рекомендуем прочитать данную статью, посвящённую этому вопросу. Если статья кому-то покажется сложной, то мы можем доходчиво объяснить все при личном обращении к нам или через звонок.
Опыт быстротекущей жизни показывает, что есть вещи, на которые лучше не скупиться, ведь не зря же существует поговорка, что скупой платит дважды.
В свое время жизни на Кипре автор данной статьи столкнулся с такими фактами, когда люди, покупавшие недвижимость в этом островном государстве, «экономили» на юристе, который должен был проверить объект недвижимости с юридической стороны. Согласитесь, проверять информацию о том, не заложен ли объект, есть ли на него право собственности (или хотя бы перспективы на получение права собственности в ближайшее время или обозримом будущем и т.д.) должен специалист. Те, кто неукоснительно соблюдал подобные правила и не скупились оплачивать услуги привлеченного юриста, благополучно приобретали недвижимость и наслаждались правом этого приобретения. Но были и такие горемыки-покупатели кипрской недвижимости, которые вместо того, чтобы радоваться приобретению дома на острове Афродиты, были неприятно удивлены, когда узнавали о том, что приобретенный объект заложен в банк, а при его строительстве было допущено настолько много всяких изменений, что рассчитывать на получение права собственности на кипрскую недвижимость просто не приходится. Эти горемыки-покупатели оказывались один на один со своей бедой, правда, на руках был договор продаж. Что это означало? А только то, что они имели право требовать возмещения ущерба от продавца данной недвижимости. А если учесть, что вся недвижимость в залоге, то становится понятно: много с такого продавца не получить. Более того, невелики шансы на возврат в полном объеме с того, что было заплачено продавцу при покупке кипрской недвижимости.
Сразу же обратим внимание уважаемого читателя на то, что в каждом договоре, составленном между сторонами, должно быть прописано право юрисдикции, по которому будут рассматриваться подобные споры между сторонами контракта и указано место, в каком суде это будет происходить. Четкое определение законодательства страны, согласно которому будет регулироваться договор и местонахождение суда, рассматривающего споры и взаимные претензии сторон, вносит ясность, по каким правилам нужно составлять договор акционеров.
В данной технической статье мы будем делать анализ соглашения акционеров по английскому праву. Это значит, что во внимание должно приниматься не только соответствующее законодательство Британии, а точнее Англии, но и английское прецедентное право. Если кто-то не знаком с тем, как работает право в Англии, то необходимо хотя бы коротко изучить принципы его применения в судах Англии. Итак, верховенствующим являются законодательные акты правительства Британии. Далее следует так называемое вторичное законодательство в виде регулирования и прочего. За ним следует английское прецедентное право, которое закрывает те области права, которые явно не описаны законодательными актами и вторичным законодательством. Английское прецедентное право — это «живой», подвижный и меняющийся организм, так как последующие решения судов могут отменять, дополнять или изменять предыдущие судебные решения. Именно эти обстоятельства позволили английскому праву стать настолько популярным во всем мире. Английское право учитывает все быстротекущие изменения нашего времени, что выгодно отличает его от континентального права, которое более тяжеловесно, инертно и зачастую не соответствует реалиям нашего сегодняшнего времени. Внесение изменений в континентальное право требует утверждения этих изменений законодателями (а это лоббирование, прения и т. д.), тогда как в английском прецендентом праве решение принимают судьи, и на это решение в дальнейшем уже ориентируются судьи в последующих судебных процессах. Вследствие этого любому практикующему юристу по английскому праву нужно следить не только за имениями законодательства, но и просматривать судебные решения.
Стоит отменить, что все бывшие британские колонии в той или иной мере активно используют английское прецедентное право. Так, например, в Сингапуре английское прецедентное право закреплено на законодательном уровне в Application of English Law Act (Chapter 7A) от 1993 года. В Гонконге действие прецедентного права закреплено в статье 84 закона The Basic Law of HKSAR от 1 июля 1997 года. На Кипре тоже действует прецедентное право в соответствии с веб-сайтом Верховного суда Кипра (к сожалению, ссылки на законодательство на английском найти не удалось). Напомним уважаемому читателю, что Eltoma Legal & Corporate Services специализируется на Британии, Кипре, Сингапуре и Гонконге.
Сразу же отметим, что слова «соглашение» и «договор» тут и далее по тексту взаимозаменяемые.
Для тех бизнесменов и инвесторов, кто не знаком с юридическими аспектами договорного права, стоит коротко упомянуть, что же в юридическом смысле означает понятие «договор». По английскому праву для заключения договора необходимо, чтобы присутствовало 4 элемента. А именно, предложение (оферта), принятие этого предложения, оплата и желание обеих сторон заключить сделку, которая накладывает юридические обязательства на обе стороны. Если не присутствуют все четыре условия одновременно, то такой договор можно оспорить и признать недействительным.
Итак, вернемся к теме нашей сегодняшней технической статьи. В каких случаях стоит задуматься о составлении соглашения акционеров? Чтобы ответит на этот вопрос, нужно обозначить, какие задачи решаются при составлении соглашения акционеров.
Во-первых, как уже было сказано, сторонам нужно договориться обо всем «на берегу». Это означает, что нужно обсудить вопросы и прийти к соглашению или более точно – к разумному компромиссу, который устраивает все стороны и позволял бы бизнесу функционировать полноценно. При нахождении разумного компромисса не должно быть победителей и проигравших. Компромисс должен быть достигнут в том, какие права и обязанности будут у акционеров, которые подписали акционерное соглашение, как будет формироваться совет директоров и какие решения этот совет директоров может принимать с согласия акционеров и без их согласия соответственно. Важно понять:
Более подробно все эти положения будут рассмотрены ниже.
Начнем с того, что соглашение акционеров — это не публичный документ, основанный по принципу privity doctrine, который гласит, что стороны, не причастные к договору, не имеют никаких юридических прав на предмет этого договора, да и к самому договору отношения не имеют тоже. Поэтому соглашение акционеров часто используется с целью сокрытия от посторонних глаз того, что акционеры считают нужным держать в строгой конфиденциальности. С другой стороны, Учредительный договор, который подписывается акционерами компании, является публичным документом, и его можно получить из Регистрационной палаты. Что касается Британии, то Companies Act 2006 (Закон о Компаниях от 2006 года) объединил два документа – Memorandum и Articles of Association – в один, который сейчас называется Конституцией компании. Поэтому здесь и далее мы будем использовать фразу «Конституция компании» для обозначения документа, который регулирует основные положения жизнедеятельности компаний в Британии. Сразу же отметим, что если соглашение акционеров входит в противоречие с Конституцией компании, то это соглашение акционеров должно быть передано в Регистрационную Палату (в Британии это Companies House), где это соглашение сделают публичным, т. е. его можно будет скачать у Регистратора компаний. Данная юридическая норма закреплена в секции 29 Закона о Компаниях Британии от 2006 года. В этом случае соглашение акционеров становится частью Конституции компании, и конфиденциальность соглашения, мягко говоря, улетучивается.
Давайте рассмотрим, кто может быть частью соглашения акционеров. Начать нужно с самой компании. Компания может быть (а может и не быть) участником соглашения акционеров. У обоих вариантов есть свои «плюсы» и «минусы». Если компания является одним из подписантов или иными словами, участником соглашения акционеров, то компания принимает на себя юридические обязательства, которые накладывают соглашения об акционерах. Данный вариант может быть хорош для миноритарных акционеров, так как у них появляется больше возможностей защитить свои права, если между мажоритарными и миноритарными акционерами возникнут трения. Кроме этого, акционеры могут таким образом наложить юридические обязанности на компанию. Например, необходимость получения одобрения акционеров на вход и выход из инвестиций, ограничить сумму банковских переводов, которые можно делать без согласования с акционерами, назначать и увольнять директоров компании, устанавливать предельный размер вознаграждения директоров, заключать те или иные договоры как на поставку товаров и услуг, так и на продажу, открытие новых или закрытие существующих банковских счетов, разрешено ли компании брать в долг и т. д. Если компания не является частью соглашения акционеров, то некоторые из вышеперечисленных моментов нельзя будет регулировать через соглашение акционеров.
Отметим также, что для составления соглашения акционеров нет единого требования, согласно которому все до единого акционера должны принимать в нем участие. Если кто-то из акционеров решает не подписывать данное соглашение, то взаимоотношения между акционерами, подписавшими соглашение и не подписавшими его, регулируются Конституцией компании.
Акционеры, подписавшие соглашение, должны четко определиться с юридическим термином «исключённые акционеры». «Исключенные акционеры» – это акционеры, которые не допускаются к принятию тех или иных решений, прописанных в соглашении акционеров. Это могут быть новые акционеры, наследники, миноритарные акционеры, акционеры с определенным типом акций и т. д.
Соглашение должно каким-то образом рассмотреть вопрос о том, могут ли представители акционеров, подписавших соглашение, принимать участие в решении вопросов, обозначенных в акционерном соглашении, или же это могут делать только сами акционеры.
Отдельно нужно остановиться на вопросе о том, когда одним из акционеров является компания, особенно если у этой компании есть свой корпоративный акционер. Нужно продумать, кто от компании может принимать участие в действиях, предусмотренных соглашением об акционерах.
Особое внимание в соглашении акционеров уделяется тем вопросам жизнедеятельности компании, которые требуют согласия акционеров. Лучше всего очень четко прописать все действия компании и/или директоров, которые требуют получения согласия от акционеров. При этом нужно особое внимание уделить самому процессу получения этого согласия. Например, согласие по некоторым решениям может потребовать согласия всех акционеров (например, решение о ликвидации компании или внесение изменений в соглашение акционеров), решения, которые могут быть приняты специальным большинством. Как правило, это 75% акционеров, подписавших соглашение об акционерах, или те, которые могут быть приняты простым большинством. Данный механизм должен способствовать управляемости компании, а не создавать дополнительных преград и быть постоянным полем боя не согласных друг с другом акционеров. Решение ситуации, когда возникает так называемый deadlock или другими словами, когда все зашло в тупик, будет описано ниже.
Кроме того, нужно очень четко прописать, какие классы акционеров могут участвовать в принятии того или иного решения, где требуется согласие акционеров. Чем более точно и полно все прописано, тем меньше почвы для разногласий при работе механизма получения требуемых согласий от акционеров.
Отметим, что такие вопросы, как:
Часто бывает, что компания создается с четко определенной целью. Возможно, акционеры захотят указать в соглашении об акционерах, чем конкретно компания будет заниматься, а другой деятельностью компании просто не разрешат заниматься. В этом случае компания должна быть участником соглашения акционеров. Прописать деятельность компании нужно и в том случае, если планируется наложить ограничения на акционеров, подписавших соглашения с целью недопустимости участия компаний, которые являются прямыми конкурентами акционеров, подписавших акционерное соглашение.
С практической точки зрения нужно указать на то, какие действия компания может предпринять без получения согласия акционеров, если компания является частью акционерного соглашения. Иначе говоря, операционная деятельность компании будет парализована, или же акционеры должны быть доступны все время, чтобы оперативно принимать совместные решения по тем действиям компании, по которым требуется их согласие в соответствии с акционерным соглашением. Рекомендуется подобно прописать одно из двух: или то, что можно делать без согласия акционеров, или же то, что обязательно требует согласия акционеров.
Интересная ситуация может возникнуть в том случае, если кто-то из акционеров является еще и директором компании, а остальные акционеры нет. Вопрос со статусом такого акционера должен быть продуман отдельно. Особенно важно, в какой позиции данное лицо принимает решения: в качестве директора или акционера. При неясности этих моментов в дальнейшем могут возникнуть ситуации, которые приведут к конфликту интересов.
При подписании акционерного соглашения акционеры берут на себя определенные обязательства. Эти обязательства должны быть прописаны примерно таким образом: «если мы все находимся в одной лодке, то должны грести и плыть в одном направлении». Например, в акционерном соглашении может быть прямо сказано, что каждый акционер обязан выразить свое мнение и дать (или не дать!) согласие на то или иное действие. Возможно, если кто-то выступает в качестве директора и акционера, то при принятии решений такое лицо обязано выступать только в роли акционера, чтобы избежать конфликта интересов.
В договоре также может быть предусмотрено право вето, которое могут получить акционеры определённого класса или процентного соотношения в голосах акционеров. Если акционеры вводят в акционерное соглашение право вето, то соответственно должен быть описан механизм получения права вето, правила его применения (возможно, вето разрешено накладывать только на очень конкретные действия), а также правила лишения этого права вето.
В акционерном соглашении могут быть предусмотрены и принципы политики по выплате дивидендов. Например, 30% заработанной компанией прибыли может быть отправлено в R&D, или компанию могут обязать выплачивать 25% годовой прибыли в виде дивидендов. Дивидендная политика будет в первую очередь определяться деятельностью компании и тем, какие цели перед ней поставлены: быть «дойной коровой» или же «накапливать жирок».
Мы подошли вплотную к важной теме – акций компании. Ниже мы рассмотрим вопросы передачи (скажем, между родственниками) и продажи акций компании. Изначально в момент составления и подписания акционерного соглашения ситуация может быть одна, через какое-то время кто-то из акционеров, участников акционерного соглашения, может решить передать или продать акции. После этой операции ситуация может измениться, так как новые акционеры могут иметь другой взгляд на будущее компании. Возможно, кто-то из акционеров, кто передал или продал свои акции, был еще и директором компании. Должно быть решено, сможет ли такое лицо оставаться директором компании после продажи акций или нет. Еще есть один интересный момент, который следует учесть. Если акционер после передачи или продажи оставляет за собой какую-то часть акций, то он все равно связан обязательствами и ограничениями по договору. Если же акционер продал или передал все свои акции, то действие обязательств и, возможно, ограничений прекращается. К вопросу ограничений мы обратимся далее. Поэтому в акционерном соглашении может быть установлено, что текущий акционер, являющийся участником акционерного соглашения, не может продать все акции компании. «В каком же случае это может потребоваться?» – спросит наш уважаемый читатель. Ответ: когда компания не захочет, чтобы ее бывший акционер конкурировал с ней.
Стоит упомянуть, что новый акционер не обязательно должен быть частью акционерного соглашения, если существующие акционеры этого не хотят. Хотя может быть обратная ситуация, при которой акции не могут быть зарегистрированы на нового акционера, пока тот не присоединился к акционерному договору.
Акционерный договор может предусматривать определенную компенсацию за нарушения обязательств по акционерному договору. Например, если компания не является частью договора, и акции были проданы или переданы третьему лицу без учета положений акционерного договора. В этом случае пострадавшая сторона, акционер или акционеры, могут требовать компенсацию через суд от бывшего акционера, то есть от того, кто нарушил положения акционерного договора. Хотя возможны и такие ситуации, при которых возмещение ущерба невозможно предъявить. Как например, невозможно предъявить претензии к ликвидатору в случае запуска процедуры банкротства компании.
Также можно рассмотреть вопрос о том, когда на акционеров разных классов акций могут быть наложены разные ограничения на продажу и перевод акций.
Если в Конституции компании не указано, что существующие акционеры имеют право первыми выкупить акции по предлагаемой цене, то данное положение можно прописать в акционерном договоре.
Акционерный договор также может предполагать полный запрет на перевод или продажу акций в начальный период работы компании, скажем, первые два или три года. Может разрешать только частичную продажу или передачу акций (об этом было написано выше) или же запрещать частичную передачу или продажу акций (т. е. продать или передать можно только полный пакет акций, находящихся в руках данного акционера).
Акционерный договор может запрещать определенные типы перевода акций. Например, передача или продажа акций лицу, которое находится под международными санкциями и т. д.
Как говорится, «мы все ходим под Богом». Поэтому в договоре должно быть четко прописано, что произойдет в случае смерти акционера. Возникает вопрос: будет ли наследник участником договора или нет? Может так случиться, что покойный акционер принимал очень активное участие и имел большой опыт работы в индустрии, а наследник не имеет такого опыта и не планирует принимать активное участие в бизнесе. Тогда, возможно, и нет смысла делать наследника участником акционерного договора.
Как уже говорилось выше, акционерный договор может предусматривать наложение определенных ограничений на акционеров. Мы уже говорили о том, что примером таких ограничений может быть любое участие в конкурирующем бизнесе. Кроме этого, ограничения могут накладываться на переманивание персонала, клиентов или поставщиков. Поэтому еще раз хотелось бы обратить внимание на четкость формулировки деятельности компании в акционерном договоре. Правильная по полноте и точности формулировка позволит акционерам защитить бизнес компании от недобросовестной конкуренции со стороны существующего или бывшего акционера компании. Важно также определить срок действия этих ограничений. Нужно понимать, что ограничения, наложенные на акционеров, могут прекращать свое действие сразу же после того, как акционер перестал быть акционером или же, скажем, действовать еще 12 месяцев после того, как акционер перестал быть частью акционерного соглашения.
Еще раз напомним уважаемому читателю, что самым главным лицом в компании является директор. Акционеры не могут принимать прямого участия в бизнесе компании, а могут всего лишь управлять компанией через назначение и увольнение директоров. Поэтому все ограничения директоров могут быть до какого-то определенного предела. И это понятно. Если человек при каких-то обстоятельствах прекращает мозговую активность, теряет память, рассудок, интеллект, то со временем он – увы – перестает быть home sapience, а жизнь его напоминает существование растения или «овоща». Это печально, но факт. Такую же аналогию можно провести и с жизнедеятельностью компании. Если акционер активно вмешивается в дела компании, направляет ее деятельность, реагирует на проблемы, старается искать нужные и быстрые решения, такого акционера можно отчасти считать «теневым директором» и добровольно возложить на него многие юридические обязанности, которые несет директор, указанный в реестре директоров компании.
Раз мы уже заговорили о директорах, то стоит упомянуть и о так называемых «номинальных директорах». В Законе о компаниях Британии и бывших ее колоний, которые взяли за основу Закон о компаниях Британии от 1948 и потом доработали его, есть следующее положение: номинальный директор – это представитель директора, который указан в реестре директоров компании. В то же время на офшорном жаргоне «номинальный директор» – это лицо, которое просто числится в реестре компаний. Видите, какая существует серьезная разница между тем, как это трактуется в законодательстве о компаниях, и тем, как это звучит на офшорном жаргоне. Кстати сказать, для таких «номинальных» директоров существует такая же ответственность по закону, как у настоящих директоров, и наказание несут они по всей строгости закона, вне зависимости от того, что являются лишь «ширмой».
В Сингапуре в последнее время заявление «номинального директора» о том, что я, мол, был «номинальным директором» отягощает ситуацию, так как к такому «номинальному директору» еще и притягивают обвинения в пособничестве отмыванию денег, так как «номинальный директор» не прилагал усилий для того, чтобы узнать, что же происходит в компании. По всей видимости, институт «номинальных директоров» сойдет со временем на нет.
Итак, вернемся к акционерному соглашению в части прав по назначению и увольнению директоров. Этот вопрос очень важный, так как директор и совет директоров являются самым главным руководящим органом компании. Стоит отметить, что директор, в конечном счете, отвечает в компании за все происходящие в ней процессы. Важно понимать разницу между стратегическим и оперативным управлением бизнеса. Последнее может быть делегировано директором наемному менеджменту компании. Стратегическое же управление компанией директор не может передать никому.
В связи в этим очень важным моментом является детальное описание механизма назначения и увольнения директоров акционерами, если предположить, что этот процесс будет отличаться от того, что прописано в Конституции компании. Правила могут быть самыми разными. Кто-то предпочтет простой способ через процентное соотношение в уставном капитале компании, которое даст определенное количество голосов при назначении или увольнении директоров. В какой-то компании это право может быть оставлено за основателем компании.
Как мы видим единых критериев здесь нет: все будет зависеть от конкретной ситуации, конкретных акционеров и конкретной компании.
Рекомендуется также внести положение, по которому в случае увольнения директора, акционер обязуется возместить компании потенциальный ущерб, который компания может понести, если у директора возникнут претензии к компании в связи с увольнением.
Формальности назначения и увольнения директоров описаны в Конституции компании, которые компания должна соблюдать. Если формальности не соблюдаются, то назначение или увольнение признается недействительным (т. е. как будто бы его и не было).
В любом договоре, а акционерный договор не является исключением, рекомендуется иметь четко прописанные правила по его расторжению. Также рекомендуется четко указать, какие пункты акционерного договора будут продолжать действовать даже тогда, когда действие договора уже прекратилось. Как правило, существуют рекомендации, согласно которым действуют положения о конфиденциальности акционерного договора. Возможно их прописать так, чтобы продолжали действовать все основные положения договора, такие как определения, ограничения, наложенные на акционеров, право передачи прав и обязанностей, право менять положения акционерного договора, законодательство юрисдикции, по которому будут рассматривать споры между сторонами и местонахождения суда.
Как правило, в акционерных соглашениях прописывается, что положения соглашения превалируют над положениями Конституции компании, если между ними существуют разночтения. Тем не менее хотелось бы напомнить о положении секций 29 и 30 Закона о компаниях Британии от 2006 года, которые предписывают «файлить» акционерное соглашение в Регистрационную Палату, что делает это соглашение публичным.
Положение о конфиденциальности в акционерном соглашение должно четко прописывать, что конкретно подлежит неразглашению. В судебной практике Британии есть определенные сложности с принуждением исполнений положений конфиденциальности. В первую очередь суд рассматривает эти положения против того участника договора, кто хочет привести эти положения в действие. Таким образом, вся доказательная база ложится на этого участника акционерного соглашения. Поэтому данные положения должны быть разумны с точки зрения здравого смысла. Соответственно, существует определенный смысл в том, чтобы акционеры четко подписались под условиями конфиденциальности и приняли на себя обязательства о соблюдении положения акционерного соглашения о конфиденциальности. Если данный момент учтен в акционерном договоре, то применение указанной нормы в суде против участника, нарушившего эти положения акционерного соглашения, заметно упростится.
При составлении акционерного соглашения стоит обратить внимание на право передачи прав и обязанностей по договору третьему лицу. Жизненные ситуации могут быть разными, в том числе будет лучше, если права и обязанности по акционерному договору передадут третьему лицу. Особенно это касается ситуаций, при которых у акционера возникли финансовые или иные проблемы, мешающие нормальной работе бизнеса. С другой стороны, возможны моменты, при которых текущие акционеры будут категорически против тех, кто изначально не был участником акционерного договора, а теперь готов принимать участие в управлении компанией.
В процессе жизнедеятельности компании всегда возможны изменения, которые акционеры, участники акционерного соглашения, хотели бы внести в существующее акционерное соглашение. Поэтому настоятельно рекомендуем оставить возможность внесения изменений в акционерное соглашение. Стоит отметить, что в договоре можно прописать вопрос о том, будет ли требоваться согласие всех участников акционерного соглашения или большинства в том или ином виде. Последнее будет определяться особенностями самого бизнеса и изначальными намерениями акционеров, подписавших акционерное соглашение. Возможно, и другая, противоположная ситуация, при которой акционеры хотели бы исключить любое изменение текущего акционерного соглашения.
Как правило, акционерные договоры предполагают возможность отказа от своих прав акционерами. Этот пункт может понадобиться в том случае, если один или несколько акционеров нарушили какие-то положения акционерного договора, которые могли бы повлечь за собой судебные тяжбы и требования компенсации. Если подобные нарушения были сделаны исключительно для бизнеса, то данный пункт договора позволит избежать сложностей в этой ситуации. Напомним, что такое право отказа от прав должно быть обязательно прописано в договоре, чтобы оно действовало неукоснительно.
Так как договоры подписываются независимыми друг от друга акционерами, большинство акционерных соглашений содержит положение о том, что каждый из акционеров самостоятельно несет расходы по подписанию, выполнению обязательств и защите прав по акционерному соглашению.
Также в акционерном договоре следует указать, что данный договор не приводит к образованию партнерства или агентских взаимоотношений, которые регулируются совершенно другим законодательством и судебными прецендентами.
Особое внимание в договоре акционеров следует уделить тому, как будут доставляться уведомления. Нужно помнить, что если уведомление передано неправильно или вообще не отправлялось, то решения, принятые на собрании или иные действия, о которых было упомянуто в уведомлении, не имеют юридической силы. Иными словами, их как будто бы и не было совсем. В договоре акционеров должно быть прописано, как, кого и в какие сроки уведомляют. Должен быть прописан определенный механизм, который касается вопроса, при каких условиях уведомление считается доставленным и какие методы уведомления используют участники договора акционеров: курьерская почта, факс, электронная почта и т. д. Возможно прописать, что простые уведомления могут быть сделаны по электронной почте, а серьезные – только курьерской доставкой и уведомлением о том, кто именно получил это уведомление. Это делается для того, чтобы не было возможности у другой стороны оспорить последующие юридические события, которые случились после уведомления о них.
Бывают ситуации, при которых по разным причинам некоторые положения того или иного договора противоречат действующему законодательству. В этом случае весь договор может быть признан недействительным. Чтобы избежать подобных ситуаций, при которых весь договор будет признан недействительным, нужно обязательно внести положение о том, что если какие-то отдельные положения договора будут считаться недействительными, то остальные положения договора акционеров останутся в силе.
Немаловажным является обстоятельство, при котором договор акционеров будет содержать положение о том, могут ли третьи стороны предъявлять претензии к участникам акционерного договора, а в каких случаях претензии третьих сторон полностью исключаются.
Если участники соглашения акционеров территориально находятся в разных местах, то стоит предусмотреть вариант, при котором каждый участник подписывает только свою копию договора и отправляет ее другим участникам. Это означает, что нет необходимости пересылать договор различным участникам по кругу, чтобы они подписали один экземпляр.
В конце любого договора, особенно если он заключается между участниками, которые живут в разных странах, нужно четко прописывать законодательство той юрисдикции, которое будет регулировать выполнение обязательств по договору и защиту интересов его участников. Кроме того, рекомендуется указать, в каком конкретно суде будет проходить разбирательство споров между участниками договора. Договоры акционеров не являются исключением из этих правил.
Почему вышеупомянутый пункт так важен? Дело в том, что, если участники договора живут в разных странах, начинают действовать правила международного частного права. Судиться по международному частному праву – это дорогое «удовольствие». Но самое главное состоит еще и в том, что всегда будет существовать некая неопределенность, под конкретно какую юрисдикцию и какого именно законодательства попадет договор, а также какой суд его будет рассматривать. Неопределенность заключается в существенном различии законодательства разных стран и решений, которые принимают судьи. Четко прописав законодательство той юрисдикции, которая будет регулировать договор, и определив суд, который будет рассматривать спорные моменты, вы снимаете эту неопределенность.
В английском праве существует свобода договора. Это означает, что акционеры сингапурской компании могут выбирать законодательство Англии для регулирования договора и суд Лондона, где будут рассматриваться споры между участниками. Таким образом, при составлении договора акционеров участники этого договора не обязаны выбирать сингапурское законодательство и сингапурский суд для регулирования договора и решения споров между участниками договора акционеров. Законодательство Англии и суд в Лондоне был приведен только в качестве примера. Участники могут найти и вариант подешевле в самой Британии, выбрав законодательство Шотландии и суд Эдинбурга. Можно также выбрать законодательство Гонконга и суд в Гонконге.
Есть еще один момент, который будет более интересен самим юристам, чем их клиентам. В Англии можно подписать договор как договор или же как односторонний юридический документ (по-английски это называется Deed). Разница состоит в том, что для того, чтобы был заключен договор, необходимо выполнение сразу всех четырех условий: оферта, ее принятие, оплата и намерение принять юридические обязательства. Кстати, в Шотландии для придания договору юридической силы такой элемент «как оплата» не требуется. Подписание же одностороннего юридического документа в Англии тоже не требует оплаты. Поэтому договор акционеров лучше всего подписывать каждой стороной в виде одностороннего юридического документа, чтобы никто, а это могут сделать только участники договора акционеров, не мог опротестовать договор, заявив, что была выплачена недостаточная сумма в качестве вознаграждения. Такая вот юридическая казуистика получается.
В заключение хотелось бы тезисно изложить некоторые моменты, о которых было написано в данной статье, посвященной составлению соглашения акционеров. Надеемся, что наш уважаемый читатель усвоит основные положения из содержания данного текста.
Итак,
В данной статье мы детально прошли по основным положениям договора акционеров, которые стоит рассмотреть и учесть. Кроме этого, были приведены “за” и “против” по каждому положению и даны небольшие примеры, чтобы пояснить как будут на практике работать некоторые положения договора.
Подведем итоги. Данный материал является не первой и не последней статьей, написанной автором, который специализируется на налогах и праве в Британии, на Кипре, в Сингапуре и Гонконге.
Также автор является высококвалифицированным специалистом по вопросам налогообложения физических и юридических лиц, партнерств, осуществляет расчет налогов, составление налоговых деклараций, решает налоговые споры между клиентами и налоговыми органами и занимается налоговым планированием на национальном и международном уровне с применением налоговых инструментов Британии, Кипра, Сингапура и Гонконга.
По вопросам права автор данной статьи специализируется на коммерческом, корпоративном, налоговом, трастовом, иммиграционном, наследственном праве и праве интеллектуальной собственности в Британии, Кипре, Сингапуре и Гонконге. Автор также оказывает поддержку по получению финансовых лицензий в вышеупомянутых юрисдикциях.
Бизнес Eltoma Legal & Corporate Services (или сокращенно EL&CS) начинался с Кипра, когда в 2004 году была зарегистрирована компания Eltoma Holding Limited. Впоследствии компания была переименована в Eltoma (Cyprus) Limited. EL&CS имеет офисы в Британии, на Кипре, в Сингапуре и Гонконге. В компании работают профессиональные юристы, бухгалтеры и корпоративные администраторы. У EL&CS имеются лицензии на обслуживание компаний и учреждение трастов в Гонконге, Кипре и Сингапуре.
Один раз в неделю мы отправляем нашим подписчикам самые свежие новости и специальные предложения!
