Налоговая реконструкция, когда можно её применять?

Весной 2021 года произошли события, о которых бизнес давно «мечтал». ФНС признала право на проведение налоговой реконструкции. Принятые послабления давали  предпринимателям возможность обращаться в вышестоящие налоговые инстанции и рассчитывать на снижение налоговых начислений в судебных делах об уклонении от налогов.

Что из себя представляет налоговая реконструкция?

Налоговая реконструкция означает расчет налогового платежа, который компания должна оплачивать из доходов, полученных от сделки. В этом случае расчет производится не на льготных условиях, а на стандартных экономических условиях, в которых осуществлялась сделка.

Приведем пример. Некая компания уплатила другой компании, находящейся в Австрии, дивиденды. При этом удержала налог у источника в размере 5% несмотря на то, что последняя не являлась фактическим получателем дохода. При проведении налоговой реконструкции расчет налога осуществлялся по стандартной ставке у источника – 15%. Образовавшуюся разницу в 10% компании необходимо было доплатить в бюджет. Без учета проведенной налоговой реконструкции компания должна была бы оплатить все 15%, несмотря на то, что 5% уже оплачивалось ранее.

После вступления в силу ст.54.1 в 2017 году ФНС не применяет правила налоговой реконструкции, даже если компании несет серьезные расходы в период проведения сделок, которые направлены на получение налоговой выгоды. Согласно правилам реконструкции, предусматривается расчет и уплата той части налога, которую должен оплатить налогоплательщик с учетом всех расходов на проведение операции.

Внимание! Если вы нуждаетесь в получении более подробной информации о налогообложении сделки с иностранной компанией или являетесь контролером КИК, обращайтесь к нам за помощью. Наши специалисты с большим опытом работы в области налогового законодательства окажут вам квалифицированную консультацию. Ждем ваших обращений!

Кто может получить право на налоговую реконструкцию?

Согласно Письму ФНС от 03.11.2021 года №БВ-4-7/3060@ воспользоваться правом на налоговую реконструкцию могут физ- и юрлица, у которых есть законные основания для подтверждения реальности проведения самой сделки. Что для этого необходимо:

- предоставить документы, которые подтверждали бы оказание услуги, поставку, фактическое проведение сделки (выписки из банков, договоры, ТТН, счета-фактуры и т.д.);

- обозначить всех участников сделки (покупателей, поставщиков, исполнителей и т.д.);

- подтвердить необходимые сведения и предоставить документы, которые позволяли бы установить реального исполнителя сделки.

Если налогоплательщик сознательно шел на налоговое злоупотребление и при этом смог доказать, что сделка в реальности была проведена, но данные о ней были искажены в отчетности, а принятые обязательства выполнило другое лицо, разрешается учесть реальные расходы и таким образом снизить налогооблагаемую базу.

Также ФНС разрешает провести налоговую реконструкцию, если компания не знала, что осуществляет сделку с «техническим» контрагентом, работающим в интересах другого лица. В этом случае состав правонарушения отсутствует.

Образно говоря, налоговая реконструкция разделяет реальные хозяйственные операции с фиктивными. Последние никак не могут рассчитывать на пересчет и уменьшение фискальной нагрузки.

Должная осмотрительность и налоговая реконструкция:

Налогоплательщик, допустивший нарушение, может и не знать о «техническом» характере контрагента. В таком случае его правонарушение относится к неумышленным, что автоматически снижает размер наказания вдвое (с 40% до 20%).

Во время проведения налоговой реконструкции анализ добросовестности компании/физлица осуществляется по следующим критериям:

- владеет ли налогоплательщик информацией о местоположении контрагента, а также о том, какие у него основные средства;

- располагает ли его персонал высокой квалификацией для проведения сделки;

- отсутствие документальных свидетельств, которые подтверждают возможность осуществления контракта;

- отсутствие сотрудничества между руководством, ответственными сотрудниками при проведении операции;

- отсутствие в открытых источниках сведений о контрагенте;

- проведение сделки с некоторыми нарушениями внутренних корпоративных процедур согласования;

- отсутствие действий по изучению репутации контрагента, а также особенностей его деятельности;

- сделка не совпадает с бизнес-стратегией налогоплательщика;

- стоимость контракта значительно ниже реальной рыночной цены на аналогичные товары/услуги;

- использование в качестве оплаты «неликвидных» векселей вместо денег;

- отсутствие документов, сопутствующим таким операциям (например, акты выполнения работ, акты приема-передачи);

- отсутствие действий налогоплательщиков по защите своих прав.

Внимание! Вся необходимая информация, которая позволяет оценить контрагента, находится на сайте ФНС в открытом доступе.

Какие вопросы изучает ФНС для налоговой реконструкции:

Анализ сделки налогоплательщиков со стороны ФНС происходит на основании ряда критериев:

- реальность произведенной операции, то есть оценивается информация о том, имела ли место сделка по факту;

- выполнение сделки стороной договора; оценивается информация о том, кто в действительности является исполнителем сделки;

- реальность экономического смысла хозяйственной операции, отсутствие неточностей в отчетности;

- основная цель операции.

Для того чтобы получить право на налоговую реконструкцию, нужно предоставить документы, которые подтверждали бы реальность проведения сделки. В противном случае не стоит рассчитывать на сокращение фискальных обязательств.

Подтверждением того, что сторона договора не осуществляла операцию, а это была фиктивная сделка, является:

- если местонахождение лица на момент проведения сделки не установлено;

- если выявлено отсутствие у него возможностей и средств на проведение сделки;

- если подтверждена невозможность в реальном времени на проведение данной операции;

- отсутствие каких-либо причин для передачи обязательств по сделке третьим лицам;

- проведенные по счету транзакции, которые не совпадают с видом деятельности налогоплательщика;

- отсутствие фактов реальной экономической деятельности контрагента (отсутствие основных средств, персонала и т.д.).

Доказательства «техничности» контрагента:

- обналичивание средств и употребление их по усмотрению налогоплательщика;

- использование одинаковых IP;

- наличие договоров, печатей, штампов контрагента у налогоплательщика.

Анализ мотива операции:

Грамотный налоговый инспектор при анализе операции должен оценить действия налогоплательщика и ответить на вопрос: решился бы он на проведение такой операции, если бы она не «сулила» ему налоговых выгод? В качестве примера экономической нецелесообразности сделки можно представить приобретение компании с убытками без основных средств.

Кроме того, оценку основного мотива сделки можно осуществить во время анализа совокупности сделок, в результате которых образовалась налоговая выгода.

Например, создание офшорной аффилированной компании, заключение с ней договоров для осуществления в ее пользу платежей вместо выплаты дивидендов.

Можно ли изменить юридическую квалификацию сделки:

Чтобы уменьшить налогообложение, нужно постараться изменить квалификацию операции и исказить информацию о ней в отчетных документах.

Налоговые инспекторы после   изучения реального экономического содержания и анализа всей информации об участниках сделки переквалифицируют ее. Вместе с тем учитывается право налогоплательщика на выбор способа достижения результата с учетом налоговых результатов. Чтобы не попасть под риск «переквалификации операции» и избежать налоговых рисков, компания должна   довести до сведения налоговиков, что сделка не была искусственной.

Внимание!!! Официальная позиция Конституционного суда РФ заключается в том, что наличие убытка от сделки не является фактом, доказывающим отсутствие деловой цели операции.

Если у вас возникли вопросы по налоговой реструктуризации или вы нуждаетесь в получении консультации по важному налоговому вопросу, рекомендуем записаться к нам на консультацию к нашим специалистам. Ждем ваших обращений!